Договоры, содействующие торговле

Этот термин встречается еще в учебнике Шершенивич. Пугинский включил туда не только договоры, которые рассматривал он.

Развитие торгового оборота привело к появлению новых видов договоров. Так возникли договоры на выполнение маркетинговых работ, на создание и распространение рекламной продукции, на предоставление и обработку информации и другие. Эти договоры не упоминал не только Шершеневич, но и нынешний ГК.

Договоры на выполнение маркетинговых работ/на проведение маркетинговых исследований

По данным западной печати, в маркетинговой деятельности занято более 1/4 работников хозяйственной сферы. По американской статистике, затраты на маркетинг составляют до 50% конечной стоимости товаров.

Даже если это преувеличено, все равно очевидны огромные масштабы маркетинга, очевидно, что это дорогостоящее дело.

Свое развитие маркетинговые исследования получили в США после Великой депрессии (1930е годы). Именно маркетингу принадлежит главная роль в снятии казавшейся неразрешимой проблемы несбалансированности между производством и потреблением в рыночном хозяйстве.

Маркс и Энгельс в своем манифесте открыли главный закон несоответствия развития производительных сил и производственных отношений при капитализме. Отношения всегда отстают, оказываются сдерживающими. Возможность преодоления этого несоответствия они видели только в социальной революции, ликвидации частной собственности и рыночных отношений. Эта теория оказалась утопией.

Договор маркетинга смог решить данную проблему без кровавых переворотов. Маркетинг предполагает изменение общей идеи идеологии хозяйствования. До 30х годов предприниматели исходили из верховенства производства: сначала изготавливали товар, а потом прилагали усилия, чтобы его продать. С 50х годов стала господствующей концепция "маркетинг", которая требует первоначального определения запросов в товаре и выявления круга потребителей, и лишь затем изготовления необходимых товаров. Всеобщее следование этому требованию и позволило полностью исключить кризисы перепроизводства.

В современных условиях маркетинг стал обязательным этапом любой производственной и торговой деятельности и приобрел комплексный характер. Он не только обеспечивает приспособление производства к запросам покупателей, но также включает в себя разработку способов стимулирования сбыта, активизации продаж. В Экономической литературе под маркетингом понимаются самые различные приемы и методы рыночной работы. В широком смысле маркетинг - любые действия по активизации продаж. Насчитывается более 3 тысяч определений маркетинга.

Среди огромной массы действий и операций важно выделить те, которые требуют правового регулирования. Нередко для определения возможностей сбыта товаров требуется проведение исследований. Сами производственные и торговые фирмы не в состоянии выполнять такие исследования. Их могут проводить только специализированные организации, на основе заключаемых договоров.

Данные отношения регулируются международным кодексом о практике маркетинговых и социальных исследования (утв. Межд. торговой палатой и Европейским обществом по маркетингу в 1974 года).

Таким образом, правовой маркетинг - совершенное особое явление, нежели маркетинг в общепринятом понимании.

В России маркетинговые исследования находятся в зачаточном состоянии. Реальный анализ рынка и выработку стратегии продаж обычно подменяют услугами по поиску покупателей. Почти все договоры на маркетинг фактически являются договорами на подыскание покупателей - маклерские договоры. В результате наши производственники и оптовики работают "вслепую": из-за неумения наладить маркетинг не может осуществляться модернизация экономики, конверсия оборонных предприятий. Тысячи предприятий загружены неполностью, либо не имеют рынок сбыта.

Новый ГК как всегда ничего толком не предусмотрел. Ситуация продолжает оставаться скверной.

Государство отказалось от централизованного планирования производства и торговых связей, однако не дало производителям взамен никаких инструментов, что и сколько нужно производить, с кем налаживать договорные отношения. Между тем, инструментом решения этих задач и служит договор на маркетинговые услуги.

По договору на выполнение маркетинговых работ, исполнитель обязуется в соответствии с заданием заказчика обязуется произвести исследование круга покупателей и возможностей продаж указанного товара, и передать полученный результат в виде отчета, содержащего выводы и рекомендации, а заказчик обязуется оплатить стоимость работ.

Интересен вопрос о классификации маркетингового договора.

Они входят в группу подрядных договоров. Поэтому неверно и неграмотно говорить о маркетинговых услугах. Договор на маркетинг - совершенно самостоятельный вид договора. Содержанием маркетинга является не научное, а прикладное исследование. Научное исследование может иметь отрицательный результат. Маркетинговый договор всегда имеет конкретный позитивный результат. Это может быть неутешительный для заказчика результат. Отложенность результата от самого факта выполнения работ.

Маркетинговые договоры фактически родственны давно известным договорам на выполнение проектно-изыскательных работ. Из отличие определяется сферой применения и способами применения.

Для сторон важно четко и конкретно определить задачи маркетингового исследования. Расплывчатое или неточное определение задания может повлечь значительные расходы, не дав результата. Поэтому в большинстве случаев заключению договора должно предшествовать составление задания. Сами клиенты обычно не в состоянии сформулировать свои проблемы. Они видят лишь негативные последствия. Выявление и правильное формулирование задач - общее отношение между специалистами и неспециалистами. Вследствие этого задание на маркетинг должно разрабатываться самим исполнителем, затем согласовываться с заказчиком и утверждаться им. Задание должно включать общую формулировку задач, которые должны быть решены; определение методов исследования (наблюдения, опросы, экспертные оценки, статистический анализ, и другие); масштабы изучения материала; допустимые величины погрешностей и др.

Разработка задания позволяет определить сроки выполнения и стоимость самого маркетинга. Нередко при разработке задания выясняется, что затраты на исследование превысят ценность их результатов, что влечет отказ заказчика от продолжения отношений. Поэтому само составление задания следует оформлять самостоятельным договором на оказание консультационных услуг с отдельной платой. В договоре маркетинга должен быть сформулирован его предмет - указание задачи, которая должна быть решена и описание способа ее решения. Должны быть названы документы, в соответствии с которыми выполняется работа. А когда сторонами установлены этапы, то также программа работ с указанием содержания, сроков и результатов каждого этапа.

Результатом работ являются выводы и рекомендации, подготовленные исполнителем и изложенные в отчете. Определяется стоимость работ и порядок расчетов. Спецификой маркетинговых работ является конфиденциальный характер, недопустимость передачи результатов исследования и даже самого задания другим лицам.

Как и любые работы, маркетинговые исследования должны обеспечиваться гарантией достоверности, надежности результатов. Может предусматриваться ответственность маркетологов, например, возврат части полученной платы, при недостижении спрогнозированных результатов.

Вместе с тем, достижение желаемого результата в виде достижения спрогнозируемого роста продаж, зависит не только от достоверности маркетологов, но и от других факторов (например, правильность действий самого заказчика). Критерии и размеры ответственности исполнителя в маркетинговых договорах должны определяться очень взвешенно. Как всякий подрядчик по исследовательским работам, маркетолог отвечает за нарушение договора лишь при наличии его вины. Для целей стимулирования качества больший эффект дает использование дифференцированной платы и позитивное стимулирование (позитивная ответственность - Цветков). Так предусматривается, что часть платы вносится за выполнение работ, а вторая часть - за достижение расчетного результата. При этом маркетолог осуществляет надзор и консультирование выполнения своих рекомендаций.

Имеющаяся огромная литература по маркетингу носит организационно-эконоический характер. В ней вообще не упоминаются правовые аспекты взаимоотношений. В этом заключается нераспространенность в российской практике таких договоров. Приоритетной задачей является законодательное урегулирование договора маркетинга.

Возможно стоит на данном этапе задуматься о создании сети маркетинговых организаций.

Огромное значение для торгового оборота имеют договоры о рекламе и информации. ГК также не регламентирует их.

Имеются ФЗ 2006 года "об информации" и новый закон "о рекламе" с 1 юля 2006 года. Оба эти закона устанавливают лишь публичные требования и не регулируют отношения по поводу рекламы и информационных ресурсов.

В рекламном деле важно выделять отношения заказчика и рекламопроизводителя в связи с созданием рекламного продукта (рекламного щита, листовки, справочника). Содержание такого договора определяется нормами о выполнении подрядных работ с учетом специфики выполняемой продукции.

Для изготовления рекламы, требующей творческой деятельности, используется договор авторского заказа (реклама по телевидению, плакатная, наружная реклама, реклама по радио).

При сиполнении работ должны соблюдаться требования закона о рекламе и о защите конкуренции в части недопущении недобросовестной, недостоверной, заведомо ложной и неэтичной рекламы. В договоре должна предусматриваться обязанность произвести именно рекламный продукт. Отечественные рекламные фирмы указывают в договорах, что они создают не рекламы, а рекламную информация (в целях уходы от ответственности) - некий полуфабрикат, который определяет сам заказчик. Это одно из негативных следствий отсутствия законодательного регулирования.

Ответственность сторон устанавливается по общим правилам подряда и авторского заказа. При этом в договорах должна специально предусматриваться обязанность изготовителя рекламы возместить клиенту убытки, если реклама нарушает авторские или смежные права третьих лиц. Это ответственность за несанкционированное использование в рекламе чужих художественных, музыкальных произведений. При отсутствии в договоре такого условия, ответственность за нарушение авторских и смежных прав возлагается на заказчика.

От этих обязательств существенно отличаются договоры на распространение рекламы. Несмотря на огромное развития рекламы, закон также не регулирует данную деятельность.

За рубежом существует национальное законодательство и развитые обычаи по рекламе. Международной торговой палатой в 1937 году был принят международный кодекс рекламной практики. Обновлен в 1986 году. Текст кодекса издавался в России.

По договору исполнитель (рекламораспространитель) обязуется совершить в определенном сторонами порядке и форме действия по распространению соответствующих сведений о рекламируемом объекте или лице в целях привлечения интереса к этому объекту или лицу. Заказчик (рекламодатель) обязуется оплатить стоимость оказанных услуг.

Содержанием договора является совершение исполнителем действий по распространению сведений рекламного характера. Предмет такого договора определяется тремя составляющими: наименование услуги, способ ее реализации и объем услуг.

трудности в определений условий договора создаются множественностью видов рекламы, Международная рекламная ассоциация рекламы утвердила международную классификацию рекламы - 12 видов (в прессе, печатная, радио- и телерекламы и т.д). Фактических их значительно больше.

Порядок распространения и содержание договора будут существенно отличаться в зависимости от вида рекламы.

Действия по распространению рекламы в отдельных случаях могут выглядеть не как услуга, а как выполнение работы по размещению изготовленной рекламы. Таковы установка рекламных щитов, навешевание перетяжек и другие.

Одним из основных недостатков работы наших рекламораспространителей является безадресность действий, неразработанность приемов доведения информации до "активных пользователей". Перед рекламистами должно выдвигаться требование об обеспечении целенаправленного распространения рекламы. Это емка и сложная работа, требующая исследований, накопление баз данных о потенциальных потребителях.

От однократных рекламных услуг следует отличать проведение рекламных компаний. Для заключения договора для проведения рекламной компании, требуются предварительное составление задания и программы выполнения работ, с выделением в ней основных характеристик и этапов выполнения.

При определении ответственности рекламораспространителя следует учитывать три обстоятельства:

1. он несет ответственность за неисполнение предусмотренных договором обязанностей по общим правилам ответственности предпринимателей

2. разглашение рекламистом третьим лицам конфиденциальных сведений рекламодателя является нарушением договора

3. фактический провал рекламной компании (недостижение ожидаемого эффекта) не может рассматриваться как нарушение рекламораспространителем его обязанностей и не влечет для него ответственности. Хотя возможно условие об уплате частей вознаграждения по степени достижения результата.

Для российской экономики сейчас важнее развитие отношений по предоставлению коммерческой информации. Получение сведений о потребителях, возможных объемах продаж, финансовой надежности контрагента представляется из себя одну из главных предпосылок наращивания товарооборота.

Необходимые для предпринимателя сведения концентрируют и предоставляют предпринимателю агентства. Причем они называются агентствами чисто по недоразумению. Они не являются посредниками, заключаемые ими договоры не имеют ничего общего с агентскими обязательствами. Информационные службы в основном работают на основе заключаемых с потребителями долгосрочных договоров.

Информация не является имуществом, вещественно-материальным объектом. Однако использование информации выступает актуальным моментом коммерческой деятельности. Информация представляет собою идеальный объект. Ее сущность состоит в фиксировании в соответствующей форме сведений, используемых в деятельности людей.

Информация - непотребляемый объект. Она подвергается лишь моральному, но не физическому старению. Она характеризуется возможностью неограниченного тиражирования и распространения.

Цивилисты исключили информацию из 128 статьи.

Информация не имеет собственника, а только обладателя. Положения о праве собственности могут относится лишь к материальному носителю, на котором зафиксирована информация. К информации неприменимы категории владения, пользования и распоряжения. Эти правомочия по отношению в информации выглядят как обладание, использование и передача.

Фактическое обладание информацией служит основанием совершения юридических действий с ней. По поводу информации могут заключаться договоры:

а) на возмездную/безвозмездную передачу информации

б) на оказание информационных услуг

в) на переработку информации

Передача коммерческой информации опосредуется договором на ее возмездное оформление, принадлежащим договорам купли-продаж. В юридической литературе и в законе существует путаница в определении типа.

Принципиальное отличие между услугой на предоставление информации и ее продажей:

- совпадение во времени предоставления услуги и ее потребления (основной отличительный признак); в отличие от этого, получение за деньги сведений, которые будут использоваться, - уже купля-продажа, у информатора на момент заключения договора необходимых сведений может не быть, а приобретатель использует сведения не одномоментно, а неограниченное время, когда потребуется. Информация - особого рода товар, используемый покупателем по собственному усмотрению. Информационный продукт.

Предмет договора на продажу информации выражается через характер сведений и цели, для которых предназначается получаемая информация. Объем сведений, которые могут быть представлены об объекте, зачастую безграничен. Без указания цели фактически невозможно обеспечить сбор сведений, которые нужны приобретателю.

Качественной характеристикой информационного продукта служат достоверность и полнота. Достоверность - соответствие реальным фактам действительности; полнота - охват всевозможных источников сведений об объекте.

Важным моментом является определение материального носителя, на котором закрепляется информация. В случае передачи на носителе, должна обеспечиваться пригодность этого носителя для ознакомления с содержащейся информацией.

Любопытно, что в договоре предоставление информации может привязываться не носителю, а к способу передачи информации. Важно лишь, чтобы имеющиеся у получателя приемные технические средства позволяли получать информацию и осуществлять соответствующее использование.

В договоре определяются сроки, при необходимости - периодичность или точное время предоставления информации. Цена информации должна признаваться существенным условием ввиду невозможности определения сопоставимой цены.

Можно предложить следующее определение: по договору продажи информации одна сторона (продавец) обязуется передать другой стороне (покупателю) требуемые сведения, закрепленные на соответствующем материальном носителе или выраженное иным доступным для восприятия способом, а покупатель обязуется оплатить их стоимость.

Определение видового характера договора на информацию - сугубо практическое дело. Заключение договора в режиме купли-продажи информации значительно повышает ответственность продавца, нежели предоставление информационных услуг.

Наряду с получением различных ведений коммерсантам требуется переработка и квалифицированный анализ о собственной деятельности, о контрагентах, о рыночных процессах. Переработка деловой информации и составление на этой основе различных прогнозов и рекомендаций также могут поручаться специализированным фирмам - юридически оформляться. Договоры на переработку и анализ информации относятся уже к типу договоров на выполнение работ. Их результатом является создание нового информационного продукта. Квалифицированно переработанная информация представляет большую ценность. Она позволяет принимать масштабные управленческие решения. Договоры по поводу информации, как правило, носят конфиденциальный характер.

Договор хранения

Статья 886 ГК РФ: хранитель обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности.

Впервые этот договор появляется в Русской правде как один их торговых договоров. При использовании в коммерческой деятельности, договор хранение приобретает более широкое значение.

ГК выделяет как особый подвид договор хранения на товарном складе. Хранителем является специальный субъект - товарный склад. У нас в стране весьма незначительно количество товарных складов. Создание сетей - одно из условий товарного рынка.

Кроме общих положений главы 47 ГК вопросы хранения затрагиваются законодательством, регулирующих различные виды обязательств. Статья 37 устава железнодорожного транспорта и ст.49 кодекса внутреннего торгового транспорта, прибывший в адрес получателя груз хранится бесплатно на станции в течение 24 часов. За хранение сверх этого срока взымается сбор.

Договор хранения должен быть заключен в строгой письменной форме. Форма считается соблюденной, если принятие товара на хранение удостоверяется сохранной распиской, квитанцией, складским свидетельством или иным документом, подписанным хранителем. При несоблюдении письменной формы, ссылка на свидетельские показания допускается лишь для определения тождества сданной на хранение и возвращенной вещи.

Основная цель договора - сохранность вверенного имущества. Однако в коммерческой деятельности хранителям приходится сочетать хранение с простым агентированием и выполнять множество дополнительных обязанностей: отгрузка или отпуск товара получателем по указанию поклажедателя; систематическое освежение запасов товаров с ограниченными сроками годности; подборка ассортиментных наборов товара для отправки получателю; выписка с охранных и залоговых свидетельств. Здесь договор оформляется как смешанные, совмещающий обязательства по хранению и иным услугам.

Договор хранения в коммерции является платным. Плата в соответствии с обычаями, вносится по окончании хранения, либо по окончании каждого периода, определенного сторонами.

В плату аза хранение включаются все условия, предусмотренные сторонами. Плата за дополнительные услуги следует предусмотреть отдельно, так как объем услуг разный.

Ответственность хранителя имеет коммерческий характер. Хранитель возмещает убытки в полном объеме.

Ответственное хранение.

Статья 514 ГК РФ и др. акты. Отгруженные без договора или с нарушением условий договора товары, если покупатель отказывается от их использования, принимаются им на ответственное хранение. Согласно ст. 36 устава ж/з транспорта, получатель груза, поставка которого не предусмотрена договором с продавцом, обязан вывести груз со станции и принять его на ответственное хранение.

Режим ответственного хранения. Получатель обязан незамедлительно уведомить отправителя о принятии товара на ответственное хранение и предложить ему распорядиться товаром. При этом получатель должен обеспечить сохранность таких товаров. Если отправитель в разумный срок не распорядился товаром, то получатель вправе возвратить товар или реализовать его на месте. Скоропортящиеся товары, во избежание потерь, обычно подлежат реализации на месте.

Проблема ответственного хранение - часть вопросов общего договора хранения.

Договор страхования

Элементы страхования встречаются уже в законах Хамураппи, законах Солона.

Страхование регулируется гл. 48 ГК, законом "Об организации страхового дела".

Природа страхования многократно изучалась в науке. Но представленные решения оказались недостаточными - сказалось на законодательстве.

Страхования - отношения по защите имущественных интересов лица при наступление определенных событий. Статья 940 говорит о возмещении убытков страхователя.

Защита должна предусматриваться лишь на случай нарушения интересов лица.

Обязанность выплаты денежного возмещения предусматривается при наступлении определенного события, а не обязательно в связи с чьими-либо действиями, нарушающими право.

Кроме того, страховой случай может быть вовсе не связан с понесением убытков (медицинское страхование, накопительное страхование и т.д.).

Более точно считать содержанием страхования обязанность уплаты страховщиком страхователю обусловленной суммы для возмещения его потерь или удовлетворения интересов в связи с наступлением определенных обстоятельств (страховой случай).

Страховщиками могут быть только юридические лица, получившие лицензию на ведение этой деятельности.

Договор заключается на основании устного или письменного заявления страхователя. Он может оформляться путем составления текста, подписываемого сторонами. Наряду с этим, договор может выглядеть в виде страхового полиса, подписанного страховщиком. В состав договора могут входить, если это в нем указано, правила страхования. Правила - внутренний документ страховщика, в который он может вносить изменения. Поэтому страховщик обязан удостоверить факт передачи и дату передачи своих правил. В этом случае правила признаются частью договора и действуют в редакции, существовавшей на день передаче их страхователю.

Для личного страхования, когда оно обязательно, достаточной является подписанная страховщиком квитанция.

77