Часть 2 ст. 228 ук рф устанавливает уголовную ответствен-

ность за приобретение, хранение, перевозку, изготовление или

переработку без цели сбыта наркотических средств, психотроп-

ных веществ или их аналогов в особо крупном размере.

Согласно примечанию к ст. 228 УК РФ особо крупные раз-

меры утверждаются постановлением Правительства РФ. Ныне

они предусмотрены вышеуказанным постановлением Прави-

тельства РФ от 7 февраля 2006 г. № 76.

В примечании к ст. 228 УК РФ законодатель формулирует

специальный вид деятельного раскаяния, согласно которому

лицо, совершившее преступление, предусмотренное настоящей

статьей, добровольно сдавшее наркотические средства, психо-

тропные вещества или их аналоги и активно способствовавшее

раскрытию или пресечению преступлений, связанных с неза-

конным оборотом наркотических средств, психотропных ве-

ществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших,

обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобо-

ждается от уголовной ответственности за данное преступление.

Условия применения данного вида деятельного раскаяния

следующие:

1) деятельное раскаяние возможно только на стадии окон-

ченного преступления, когда в поведении виновного имеются

все признаки преступления и все признаки состава преступле-

ния. Таким образом, примечание к ст. 228 УК РФ может при-

меняться лишь в том случае, если будет установлено, что пове-

дение субъекта образует состав преступления, предусмотренно-

го данной нормой. Если отсутствует хотя бы один объективный

или субъективный признак, лицо не подлежит уголовной ответ-

ственности, а не освобождается от нее;

2) лицо совершило преступление, предусмотренное ст. 228

УК РФ, т. е. действия, связанные с незаконным оборотом нар-

котических средств, психотропных веществе или их аналогов

без цели сбыта. Совершение преступлений, связанных с неза-

конным оборотом наркотиков, предусмотренных ст. 228', 2282,

229 и другими статьями Уголовного кодекса РФ, не дает воз-

можности освобождения лица от уголовной ответственности в

связи с его деятельным раскаянием;

3) законодатель не делает оговорки ≪лицо, впервые совер-

шившее преступление≫, из чего можно сделать вывод, что неод-

нократное совершение преступления, предусмотренного ст. 228

УК РФ, и даже наличие судимости по данной статье, не пре-

пятствует применению данного вида деятельного раскаяния.

Вместе с тем в ч. 1 ст. 75 УК РФ, посвященной институту дея-

тельного раскаяния, совершение преступления впервые являет-

ся обязательным условием применения деятельного раскаяния.

Заметим в связи с этим, что в теории и практике применения

данного уголовно-правового института вопреки закону встреча-

ются иные точки зрения: на специальные виды деятельного

раскаяния, предусмотренные в статьях Особенной части Уго-

ловного кодекса РФ, условия, указанные в ч. 1 ст. 75 УК РФ,

не распространяются;

4) деятельное раскаяние предполагает действия со стороны

субъекта преступления. Таковыми закон называет два вида дей-

ствий: добровольную сдачу наркотических средств и психо-

тропных веществ и активное способствование раскрытию или

пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом

наркотических средств и психотропных веществ, изобличению

лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого пре-

ступным путем.

В соответствии с вышеназванным постановлением Пленума

Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. № 14 освобождение от

уголовной ответственности в силу примечания к ст. 228 УК РФ

возможно только при наличии совокупности этих двух условий.

Те лица, которые не сдавали наркотические средства и психо-

тропные вещества ввиду отсутствия таковых, но активно спо-

собствовали раскрытию или пресечению преступлений, связан-

ных с незаконным оборотом наркотиков и психотропов, изо-

бличению лиц, их совершающих, обнаружению имущества,

добытого преступным путем, могут быть освобождены от уго-

ловной ответственности лишь по основаниям, указанным в

ст. 75 УК РФ, в связи с деятельным раскаянием.

Добровольная сдача наркотических средств и психотропных

веществ означает выдачу лицом этих средств представителям

власти несмотря на реальную возможность распорядиться ими

иным образом. При установлении этого признака деятельного

раскаяния следует обратить внимание на два обстоятельства.

Во-первых, должна быть реальная сдача наркотиков соответст-

вующим лицам, а не просто намерение сдать данные вещества,

даже выраженная в письменном виде. Случаи, когда наркома-

ны, перевозчики и сбытчики наркотиков в имеющуюся у них

партию наркотиков помещают записку, что они намерены

сдать данные вещества правоохранительным органам, и только

поведение работников указанных органов помешало им сделать

это, не может расцениваться как добровольная сдача наркоти-

ков. Во-вторых, сдача данных предметов должна носить дейст-

вительно добровольный характер, а не вынужденный под угро-

зой разоблачения со стороны работников правоохранительных

органов. Как отмечается в примечании к ст. 228 УК РФ, не мо-

жет признаваться добровольной сдачей наркотических средств,

психотропных веществ или их аналогов изъятие указанных

средств, веществ или их аналогов при задержании лица, а также

при производстве следственных действий по их обнаружению и

изъятию.

Активное способствование раскрытию преступлений означа-

ет сообщение правоохранительным органам неизвестной им ра-

нее информации об уже совершенных преступлениях либо ли-

цах, виновных в совершении данных преступлений, связанных

с незаконным оборотом наркотиков.

Активное способствование пресечению преступлений предпо-

лагает сообщение информации о готовящихся либо совершае-

мых, но еще не законченных единичных либо продолжаемых

преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотиче-

ских средств или психотропных веществ.

Активное способствование изобличению лиц, их совершив-

ших, может выражаться в предоставлении информации, веще-

ственных доказательств, документов, даче правдивых показа-

ний о роли того или иного лица в совершении преступления.

Активное способствование обнаружению имущества, добы-

того преступным путем, предполагает сообщение информации

не только о месте хранения, изготовления или сбыта наркоти-

ческих веществ, но и иного имущества, добытого преступным

путем за счет незаконного оборота наркотиков, валюты, юве-

лирных изделий, счетов в зарубежных банках и т. п.

Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических

средств, психотропных веществ или их аналогов. Прежде чем пе-

рейти к анализу состава преступления, предусмотренного но-

вой ст. 228' УК РФ, следует сделать несколько замечаний. Пре-

жде всего отметим оправданное стремление законодателя диф-

ференцировать уголовную ответственность за незаконный

оборот наркотических средств, психотропных веществ и их

аналогов без цели сбыта и с таковой. Несомненно, что любые

действия, направленные на сбыт одурманивающих веществ,

должны влечь более строгую уголовную ответственность, чем

аналогичное поведение без цели сбыта. Однако способы реше-

ния данной задачи в действующем Уголовном кодексе вряд ли

можно признать удачными. Изменение редакции ст. 228 и 228'

УК РФ фактически привело к декриминализации некоторых

видов действий, связанных с незаконным оборотом наркотиков

и психотропных веществ, особенно в тех случаях, когда они со-

вершаются с целью сбыта. В дальнейшем при анализе ст. 228'

УК РФ постараемся еще раз это доказать.

Видовым объектом анализируемого преступления является

здоровье населения и общественная нравственность. Групповым

объектом —здоровье населения. Основным непосредственным

объектом —здоровье населения в сфере незаконного оборота

наркотических, психотропных веществ или их аналогов.

Предметом данного преступления являются наркотические

средства, психотропные вещества, а также их аналоги, понятие

которых было рассмотрено выше.

В отличие от ст. 228 УК РФ в ч. 1 ст. 2281 УК РФ размер

наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов

не должен быть крупным. Это значит, что количество, объем и

размеры предмета данного преступления могут быть любыми.

Объективная сторона состава преступления заключается в

незаконных производстве, сбыте или пересылке наркотических

средств, психотропных веществ и их аналогов.

Под производством наркотических средств, психотропных

веществ или их аналогов понимаются действия, направленные

на серийное получение наркотических средств или психотроп-

ных веществ из химических веществ и (или) растений.

Уголовная ответственность наступает лишь за незаконное

производство наркотических средств и психотропных веществ.

Согласно Закону о наркотических средствах и психотропных

веществах производство наркотических средств и психотроп-

ных веществ, внесенных в ранее упомянутый Список II, осуще-

ствляется в пределах государственных квот государственными

унитарными предприятиями и государственными учреждения-

ми, находящимися в федеральной собственности, при наличии

у них лицензий на производство конкретных наркотических

средств и психотропных веществ.

Производство и изготовление психотропных веществ, вне-

сенных в Список III, осуществляются предприятиями и учреж-

дениями независимо от форм собственности при наличии у них

лицензий на производство и изготовление конкретных психо-

тропных веществ.

Предприятия и учреждения, осуществляющие производство

наркотических средств и психотропных веществ, подлежат го-

сударственной регистрации в Российской Федерации в соответ-

ствии с законодательством Российской Федерации и междуна-

родными договорами Российской Федерации.

Таким образом, производство следует считать незаконным

во всех случаях, если оно осуществляется физическими лицами

либо юридическими лицами, не являющимися государственны-

ми унитарными предприятиями либо государственными учреж-

дениями, находящимися в федеральной собственности, либо

такими юридическими лицами, которые не имеют государст-

венной лицензии на производство наркотических средств, пси-

хотропных веществ или их аналогов.

Объективная сторона состава преступления, предусмотрен-

ного ст. 228' УК РФ, не содержит такого вида действия, как из-

готовление наркотических средств, психотропных веществ или

их аналогов с целью сбыта. Как было установлено ранее, под

изготовлением наркотических средств, психотропных веществ и

их аналогов понимаются умышленные действия, в результате

которых на основе наркотических средств, психотропных ве-

ществ или их прекурсоров получены готовые к использованию

и потреблению формы наркотических средств, психотропных

веществ или содержащие их лекарственные средства. Таким об-

разом, с одной стороны, Закон о наркотических средствах и

психотропных веществах, так же как и Кодекс, проводит четкое

различие между производством и изготовлением наркотиков и

психотропных веществ, а с другой —разница между производ-

ством и изготовлением заключается только в серийности и мас-

штабах производства. Безусловно, производство наркотиков

всегда совершается с целью сбыта. Так же очевидно, что изго-

товление наркотических средств и психотропных веществ мо-

жет совершаться как без цели сбыта, так и с целью сбыта изго-

товленных предметов. Толкование ст. 228 и 228' УК РФ требует

сделать вывод, что изготовление с целью сбыта наркотических

средств, психотропных веществ и их аналогов не может квали-

фицироваться по ст. 228', поскольку оценивать их как произ-

водство нельзя, а в ст. 228 УК РФ изготовление должно совер-

шаться без цели сбыта наркотиков.

Сбыт представляет собой любой способ их распространения,

при котором наркотические средства или психотропные веще-

ства переходят в фактическое владение других лиц. Под сбытом

понимается продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взай-

мы, т. е. совершение как возмездных, так и безвозмездных сде-

лок с наркотиками. Под сбытом также следует понимать введе-

ние инъекций другому лицу (поскольку это способ вовлечения

лиц в немедицинское потребление наркотиков и получение в

будущем клиента для сбыта наркотиков). Однако, как разъяс-

нил в вышеуказанном постановлении Пленум Верховного Суда

РФ, не может квалифицироваться как незаконный сбыт введе-

ние одним лицом другому лицу инъекций наркотического сред-

ства или психотропного вещества, если указанное средство или

вещество принадлежит самому потребителю, либо приобретено

совместно для совместного потребления.

Действующее законодательство, регулирующее оборот нар-

котических средств, психотропных веществ и их аналогов, не

оперирует термином ≪сбыт≫, а использует понятия ≪отпуск≫,

≪реализация≫ и ≪распределение≫ наркотических средств, психо-

тропных веществ и их аналогов.

Отпуск, реализация и распределение наркотических средств

и психотропных веществ осуществляются юридическими лица-

ми в порядке, установленном Правительством РФ, при нали-

чии лицензий на указанные виды деятельности.

Отпуск наркотических средств и психотропных веществ фи-

зическим лицам производится только в аптечных организациях

и учреждениях здравоохранения при наличии у них лицензии

на указанный вид деятельности. Перечни должностей медицин-

ских и фармацевтических работников, а также организаций и

учреждений, которым предоставлено право отпуска наркотиче-

ских средств и психотропных веществ физическим лицам, уста-

навливаются федеральным органом исполнительной власти в

области здравоохранения по согласованию с федеральным ор-

ганом исполнительной власти по контролю за оборотом нарко-

тических средств и психотропных веществ. Наркотические

средства и психотропные вещества, внесенные в раннее на-

званные списки II и III, отпускаются в медицинских целях по

рецепту. Порядок отпуска наркотических средств и психотроп-

ных веществ физическим лицам устанавливается федеральным

органом исполнительной власти в области здравоохранения по

согласованию с федеральным органом исполнительной власти

по контролю за оборотом наркотических средств и психотроп-

ных веществ.

Во всех остальных случаях имеет место незаконный сбыт

наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов.

Под пересылкой понимается незаконное перемещение нарко-

тических средств или психотропных веществ в виде почтовых,

багажных отправлений либо иным способом, когда транспорти-

ровка этих средств осуществляется без участия отправителя. Пе-

ресылкой, а не перевозкой также признается перемещение нар-

котических средств, психотропных веществ и их аналогов с на-

рочными как при отсутствии осведомленности последнего о

реально перемещаемом грузе, так и при его сговоре с отправи-

телем.

В диспозиции ст. 228' УК РФ не указывается цель пересыл-

ки, не предусматривается, должна ли она совершаться с целью

сбыта либо без таковой, что позволяет сделать вывод, что нали-

чие или отсутствие такой цели не должно влиять на уголовно-

правовую оценку пересылки.

Согласно действующему законодательству пересылка нарко-

тических средств и психотропных веществ в почтовых отправ-

лениях, в том числе международных, запрещается. В связи с

этим любая пересылка будет считаться незаконной.

Как следует из диспозиции ст. 228' УК РФ, действующее

уголовное законодательство не предусматривает уголовной от-

ветственности за незаконные приобретение, хранение, перевоз-

ку, изготовление, переработку наркотических средств, психо-

тропных веществ или их аналогов, совершенные с целью сбыта.

По нашему мнению, это является пробелом действующего уго-

ловного законодательства и он должен быть устранен как мож-

но быстрее. Наиболее благоприятный способ устранения про-

бела —внесение изменений в ст. 228' УК РФ, которая бы пре-

дусматривала ответственность за любые действия, связанные с

незаконным оборотом наркотиков с целью сбыта.

Верховный Суд РФ в вышеназванном постановлении Пле-

нума попытался устранить данный пробел законодательства пу-

тем толкования этого положения закона. Предлагается изготов-

ление наркотических средств, психотропных веществ, а также

их аналогов с целью их последующего сбыта, а также приобре-

тение, хранение, перевозку или переработку данных средств и

препаратов с целью их последующего сбыта, расценивать как

приготовление к незаконному сбыту, и квалифицировать по

ч. 1 ст. 30 и ч. 1 ст. 228' УК РФ.

Состав анализируемого преступления —формальный. Произ-

водство будет считаться оконченным юридически в том случае,

если получен наркотик, готовый к употреблению, независимо

от размера фактически полученного наркотика или психотроп-

ного вещества. Пересылка считается оконченной в момент юри-

дического оформления факта пересылки, т. е. в момент сдачи

отправления официальному представителю предприятий связи

и транспортных организаций, независимо от получения ее ад-

ресатом.

Сбыт окончен в момент перехода наркотических средств или

психотропных веществ из фактического обладания преступника

во владение другому лицу независимо от размера сбытого веще-

ства. Если сбыт осуществляется в ходе проверочной закупки,

проводимой представителями правоохранительных органов в

установленном законом порядке, содеянное со стороны лица,

осуществляющего сбыт, квалифицируется как покушение на

незаконный сбыт.

Незаконная пересылка наркотических средств или психо-

тропных веществ через таможенную границу образует дополни-

тельно состав контрабанды —ч. 2 ст. 188 УК РФ.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым

умыслом.

При анализе субъективной стороны состава данного престу-

пления следует обратить внимание на фактические ошибки

субъекта относительно предмета преступления. Действия лиц,

сбывающих под видом наркотических средств или психотроп-

ных веществ какие-либо иные вещества, не образуют состава

преступления, предусмотренного ст. 228' УК РФ, поскольку

предмет преступления в данном случае носит конструктивный

характер. Отсутствие данного предмета исключает состав пре-

ступления. Поведение виновного в данном случае квалифици-

руется как мошенничество.

Лицо, приобретающее лекарственные или иные препараты и

вещества под видом наркотических или психотропных должно

нести ответственность за покушение на незаконное приобрете-

ние наркотических средств и психотропных веществ.

Субъект преступления —общий: вменяемое физическое ли-

цо, достигшее на момент совершения преступления 16-летнего

возраста.