Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
ГП ОсЧ (лекции).docx
Скачиваний:
9
Добавлен:
05.09.2019
Размер:
360.81 Кб
Скачать

Подряд.

Понятие и признаки подряда. Элементы подряда. Содержание подряда. Отдельные разновидности подряда.

Понятие и признаки подряда.

Легальное определение – п.1 ст.702 ГК РФ: По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Подряд – наем работ. Обязательство сделать. А наем услуг – обязательство делать, а не сделать. Итого: результат – обязательная характеристика любого подряда.

Характеристика подряда:

С точки зрения момента заключения – консенсуальный.

В зависимости от наличия встречного имущественного предоставления – возмездный.

В зависимости от распределения прав и обязанностей – двухсторонний, синаллагматический.

Признаки подряда.

Подрядчик выполняет работу по запросу заказчика с целью удовлетворения требований последнего. Отсюда, в доктрине говорят, что результат подряда всегда носит уникальный характер, ибо воплощает чаяния конкретного заказчика.

Обязанность подрядчика состоит в выполнении работ, результатом которых является создание новой вещи, либо восстановление или изменение вещи уже существующей. Результат подряда – носит всегда материализованный характер. Этот результат отделим от самого подрядчика и способен к автономному существованию по отношению к деятельности самого подрядчика.

Здесь отличие от оказания услуг. В услуге полезный эффект от самой деятельности, а в подряде полезный эффект состоит в результате деятельности.

Подрядчик обязуется выполнить работы за свой риск. Самый главный риск – риск недостижения результатов. Этот риск имманентно в подряде присущ именно подрядчику и перераспределен иным образом быть не может. Если результат не достигнут, то это значит, что подрядчик ненадлежащим образом исполнил свою обязанность. Нет результата – нет вознаграждения.

Подряд всегда носит длящийся характер в том смысле, что момент заключения и момент исполнения не совпадают. Поскольку данный договор предполагает выполнение работы и достижения результатов ПО ЗАДАНИЮ ЗАКАЗЧИКА, то между заданием и результатом должен быть промежуток времени.

Размер промежутка не имеет значения. Самое главное, чтобы он был. Ключи на Сенной делают за 2 минуты, а дома строят годами.

Подряд не может отчуждать уже ранее достигнутых результатов.

Приходишь в ателье, заказываешь платье, а оно там уже сшито и пылится. И ты его покупаешь. Это не подряд! Главы 37 тут нет!

Подрядчик самостоятелен в выборе средств и способов достижения обусловленного заданием заказчика результата. Почему? Потому что у подрядчика риск достижения результатов несет. Да и заказчику без разницы, как результат достигнут, лишь бы был достигнут результат.

Отграничение подряда от трудового договора.

Критерий разграничения – различие предметов соответствующего договора. Предмет подряда – результат работ. Предмет трудового договора – сам труд работника в соответствующей должности.

В договоре подряда работы выполняются стороной самостоятельной, независимой от заказчика (подрядчик свободен в выборе средств и способов достижения результата). В трудовом договоре у работника нет самостоятельности перед работодателем. Работник подчиняется правилам трудового распорядка.

Отличия, базирующиеся на различии предметов договора, наблюдаются и в вопросах распределения рисков. В подряде подрядчик достигает результат за свой счет и за свой риск. Если результат не достигнут, то подрядчик не вправе претендовать на получение вознаграждения. В трудовом договоре результат не важен, лишь бы он работал.

В подряде подрядчик сам выбирает средства и способы достижения результата (может даже привлекать третьих лиц). В трудовом договоре работник сам должен работать.

Ключевое различие – различие в предметах такого договора.

Отграничение подряда от купли-продажи.

Тут интересна ситуация, где предметом к-п – это будущая вещь. Как квалифицировать договор, применительно к которому, субъект, передающий соответствующий товар, его и производит?

В Венской конвенции о договорах к-п (ст.3) предложен критерий разграничения подряда и к-п. Критерий – идея иждивения (в зависимости от того, кто предоставляет материал для производства). Если изготовление товара ведется полностью или в существенной части иждивением лица, обязанного к передаче, то такой договор должен квалифицироваться как купля-продажа. Напротив, если сторона, заказывающая товар, берет на себя обязательство предоставления существенной части материалов, необходимых для изготовления товара, то такой договор будет квалифицироваться как подряд.

Проблема в том, что к нашему правопорядку этот критерий не применим по той причине, что в ст.704 ГК РФ (вопрос об иждивении применительно к подряду), то в качестве общего правила увидим, что работы выполняются иждивением подрядчика (из его материалов, его силами). Поскольку эта норма диспозитивная, то критерий иждивения вообще на квалификацию договора влиять не будет.

Единственное, где можно попытаться отграничить, - это предмет подряда и предмет к-п. Разница очевидна: в к-п предмет – передача товара, а в подряде предмет – результат работ.

Некоторые указывают, что этот критерий должен использоваться так: если в договоре регламентируется стадия создания соответствующей вещи, то тогда это подряд. Если эта стадия не регламентируется, то тогда это к-п. Но фишка какая: в ЗПП неустойка по к-п – 1% в день, а в подряде – 3% в день. Предприниматели почти никогда подряд не используют. Этот критерий не работает на практике.

Другой подход: если товар производится для рынка (т.е. если производитель в любом случае приступил бы к изготовлению таких товаров), то это к-п. Если производитель начинает производить только из-за заключенного договора, то это подряд. Но тут мы привлекаем экономическую величину, сложно познаваемую. Но фишка тут в том, что БОЛЬШИНСТВО производителей ориентируются на поступившие заказы, приступая к выполнению работы именно в связи с поступившим заказом. Поэтому нужно такой подход уточнить.

Не нужно ставиться во главу угла зависимость от заказа. Важно исходное решение: для кого выступает товар? Если товар для рынка производится и является стандартизированным, то к-п, если товар воплощает индивидуальные особенности, то это подряд.

Конечно, этот критерий во многих случаях способен дать правильный ответ на вопрос квалификации договора.

Отграничение подряда от возмездного оказания услуг.

Критерий – предмет договора. Предмет подряда – результат деятельности, он отделим от деятельности подрядчика. Предмет оказания услуг – услуга (процесс деятельности), он не отделим от деятельности исполнителя.

Вырывание зуба – это подряд. А вывоз мусора – это подряд или услуга? Тут вот доктрина спорит. Кто-то говорит, что предмет всегда материализован, а уничтожение объекта не создает новой вещи. Другие говорят, что предмет материализован тогда, когда что-то в материальном мире меняется. А это очень важно: в подряде нет результата – нет денег, а в услуге если нет результата, но сильно старался, приложил все усилия, то можно требовать вознаграждения.

Прическа или маникюр – это что? Если мы буквально воспринимаем материализованность, то вопрос: а что за новая вещь создается или что в вещи меняется? Человек у нас вещь? С одной стороны, получается, это услуга. Но ведь для посетителей результат очень важен в парикмахерской. А смотрите, какая фишка: если стригут собаку, то стригут вещь. Тут уж точно подряд. Тогда почему стричь человека – это не подряд? В любом случае, в доктрине возникают споры.

Протезирование зубов – это что? Изготовление протеза – подряд, это точно. А вот установка протеза – это хрен пойми что! Вроде бы и подряд, а вроде бы и услуга.

Структура Главы 37: 1 параграф – общие положения, параграф 2-5 – разновидности подряда.

Эти разновидности не являются классификации.

Элементы договора подряда.

Стороны – заказчик и подрядчик.

Стороны по общему правилу – это любые субъекты ГП.

Подряд для государственных или муниципальных нужд – там заказчик – публично-правовое образование.

Может появиться фигура инвестора. Лицо, вкладывающее собственные деньги в создание результата, не всегда является заказчиком. Инвестор – не сторона договора. Он лишь связан внутренними отношениями с заказчиком.

Усложнение структуры договорных связей возможно и иным путем. Подрядчик вправе привлекать к исполнению договора третьих лиц, заключая с ними субподрядные договоры. Это система генерального подряда. Ст.706 ГК РФ регулирует этот вопрос: для привлечения субподрядчика не требуется специального разрешения заказчика. Однако обязанность личного выполнения работ может быть установлена договором. Норма диспозитивно.

Субподряд – обычный субдоговор в том смысле, что между крайними звеньями соответствующей цепочки никаких обязательственных отношений не существует. За все действия субподрядчика перед заказчиком несет подрядчик. За все действия заказчика перед субподрядчиком несет опять же подрядчик. Заказчик и субподрядчик не могут предъявлять друг другу прямых требований, если иное не предусмотрено договором.

Для того, чтобы заказчик и субподрядчик могли предъявлять требования, нужно это прописать в договоре. В каком договоре? В обоих (подряд и субподряд). Если в одном договоре прописать, то для лица, не являющегося стороной такого договора, не возникает никакой обязанности.

Ст.707 ГК РФ описывает еще один вариант усложнения структуры договорных связей – система множественности лиц. В качестве подрядчика выступает несколько субъектов. Они заключают с заказчиком единый договор. Ст.707 ГК РФ указывает, что если предмет договора неделим, то соответствующие подрядчики будут выступать в качестве солидарных должников и кредиторов. Напротив, если предмет делим, то они будут долевыми должниками и кредиторами. Вполне адекватное решение (ст.321 и ст.322 ГК РФ).

Ст.707 ГК РФ меняет правила ст.321 и ст.322 ГК РФ. Из подряда проистекает несколько обязанностей: обязанность уплатить заказчиком цену и обязанность создать результат работ подрядчиком. По общим правилам, мы бы квалифицировали обязанность создать как солидарное, а обязанность уплатить – как долевое. Но ст.707 говорит, что при неделимости предмета (результата работ), подрядчики выступают еще и солидарными кредиторами в обязательстве уплатить цену. В этом ее серьезное значение.

Предмет – еще один элемент подряда. Что такое предмет подряда? Дискуссионный вопрос. 6 точек зрения по этому поводу, которые отражены в монографии Брагинского. Наиболее приемлемое представление предмета подряда – это результат работ.

Такой взгляд наиболее правильный. Потому что заказчика интересует результат, причем не сам по себе, а результат работ.

Предмет – существенное условие подряда.

Срок – еще один элемент подряда. Подряд – длящийся договор (момент заключения и момент исполнения не совпадают). Но существенное ли это условие? Это большая проблема.

Сегодня доктрина и практика дискутирует по этому вопросу. Господствующая позиция арбитражной практики – срок является существенным условием. Этот вектор не дает нам окончательного представления о сроке, ибо сегодня эта позиция достигнута за счет расширительного толкования категории срока.

Дело в том, что сегодня в действительности распространены договоры, где говорится: подрядчик должен выполнить работы в течение 10 дней с момента их оплаты заказчиком. В этом случае на самом деле разве договором устанавливается срок? Нет, конечно, ведь срок известен всем – известно, когда он наступит. А тут срок ставится под условие: по поводу оплаты неизвестно, когда она будет, и неизвестно, будет ли она вообще. Это не срок, а условие.

Практика признавала такие подряды незаключенными. Но в жизни их так часто заключали, что практика стала признавать такое согласование условий сроком.

Цена – всегда есть, ибо договор возмездный. Ст.709 ГК РФ указывает, что цена включает в себя издержки подрядчика и его вознаграждение. При этом не нужно, чтобы в договоре обе опции выделялись. Смысл этой нормы в том, что цена уже включает в себя издержки. Издержки – не отдельная величина, она включена в цену. Если в договоре написано – цена 10 рублей. А издержки 9 рублей, то он вправе получить не 19 рублей, а только 10, ибо цена уже включает в себя издержки. А если издержки 11 рублей, то он вправе получить только 10.

Размер цены согласуется сторонами. П.1 ст.709 ГК РФ прямо указывает на то, что цена – не существенное условие, ибо в ст.709 ГК РФ отсылает нас к общим положениям ст.724 ГК РФ.

Зачастую при большом объеме выполняемых работ, цена определяется на основе сметы. Смета – постатейный перечень затрат на выполнение определенных работ. Смета – это составная часть договора всегда, ибо смета – это определение цены. Раз это часть договора, смета должна быть сторонами согласована. Либо в договоре должно быть прямо предусмотрено право подрядчика в одностороннем порядке определить смету. Если нет ни того, ни другого, то составленная подрядчиком смета не будет являться согласованием цены, и цена будет определяться по ст.424 ГК РФ.

Ст.709 ГК РФ указывает на то, что цена или смета могут быть двух различных вариантов. Цена или смета могут быть приблизительными. А возможна цена или смета в твердом виде. Общее правило – это твердая цена (п.4 ст.709 ГК РФ).

Твердая цена по общему правилу пересмотру не подлежит. Абзац 2 п.6 ст.709 ГК РФ – единственное исключение. Возможность пересмотра твердой цены существует при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования. Это частный случай проявления доктрины неизменности обстоятельств. Это частное правило к общему правилу ст.451 ГК РФ (существенное изменение обстоятельств).

Возрастание стоимости должно быть существенным и непредвиденным в момент заключение договора. Только при наличии этих двух критериев возможно использование механизма ст.709 ГК РФ. Существенное возрастание – оценочная категория.

При этом риск принятия такого возрастания не должен быть принят подрядчиком при заключении договора.

Подрядчик в таком случае может требовать увеличения цены, а при отказе заказчика, имеет право расторжения договора.

Приблизительная цена может быть пересмотрена. Но тут ставится все в зависимость об увеличении цены существенном или несущественном. При несущественном увеличении согласие заказчика на такое увеличение не требуется, и изменение происходит по сути дела по воле подрядчика. Если речь идет о существенном увеличении, то п.5 ст.709 ГК РФ говорит о том, что подрядчик должен о таком существенном увеличении предупредить заказчика, а последний вправе при этом отказаться от договора.

Может ли для приблизительной сметы действовать правило на случай существенного и непредвиденного увеличения стоимости (абзац 2 п.6 ст.709 ГК РФ)? Да, может, потому что в любом случае ст.451 (общее правило) применяется. Смысл лишь в том, что для твердой сметы существенное возрастание стоимости – это единственный вариант пересмотра цены, а для приблизительной цены – это один из вариантов пересмотра цены.

Форма – параграф 1 главы 37 не содержит никаких указаний относительно формы договора подряда. Применяются общие правила.

Содержание подряда.

Права и обязанности подрядчика.

Первая и главная обязанность подрядчика – выполнить своими силами и за счет своих средств и на свой риск порученную ему работу.

Главный риск подрядчика – недостижение результата.

Продолжая эту идею, ст.705 ГК РФ возлагает на подрядчика риск случайной гибели или повреждения результата до сдачи заказчику.

Соответствующий риск случайной гибели или повреждения лежит только до момента сдачи заказчику. В случае просрочки заказчика в принятии результата риск переносится на него.

Подрядчик выполняет работу из своего материала. Ст.704 ГК РФ в качестве общего правила устанавливает, что работа выполняется иждивением подрядчика (его материалы и его оборудование). В таком случае подрядчик несет ответственность за качество предоставленного материала. Ответственность подрядчика за качество строится по системе гарантий – ответственность наступает за любые недостатки материала вне зависимости от того, знал он о них или не знал. Если результат работы обладает недостатками, вызванные некачественностью материала, подрядчик не вправе ссылаться на это обстоятельство, если он не знал о таких недостатках.

Подрядчик несет ответственность за физические и юридические недостатки материалов. Не должно быть обременения материалов правами третьих лиц.

Подрядчик должен выполнить соответствующую работу в установленный срок. Договором могут предусматриваться различные сроки. Наиболее распространенная величина – конечный срок (срок выполнения работ). А еще могут быть начальный и промежуточные сроки.

Если такие сроки будут согласованы в договоре, то каждый из этих сроков имеет юридическое значение. Нарушение каждого из этих сроков влечет для подрядчика определенные негативные последствия. Нужно понимать, что законодатель может устанавливать правила, которые касаются только одной или нескольких разновидностей сроков. В частности, п.2 ст.715 ГК РФ – правила о начальном сроке.

Еще есть более общие правила. В частности, п.3 ст.708 ГК РФ: если есть просрочка и исполнение утратило интерес, заказчик вправе не принять исполнение и требовать возмещения убытков. Тут любой срок.

Общие правила ст.405 ГК РФ тоже будут иметь значение. Просрочка должника дает кредитору требовать возмещения убытков – тут тоже любые сроки.

Подрядчик также обязан передать результат работы заказчику. Еще он должен передать всю информацию об эксплуатации результата.

Кому принадлежит результат работ? Кто является его собственником? Например, если договор подряда будет заключен на создание новой недвижимой вещи, то вопрос о том, кому этот объект принадлежит, легок. Тут принцип единой судьбы земли и недвижимости. Если подрядчик возводит здание на чужой земле, то право собственности принадлежит заказчику. Титул в отношении этого объекта не переходит никогда к подрядчику. Если речь идет о подряде, предметом которого является движимая вещь, а договор предполагает переработку уже существующей движимой вещи, то результат работы будет принадлежать также заказчику, и право собственности у подрядчика не возникает.

Однако есть ситуации, относительно которых определить право собственности будет сложнее. Например, если предметом подряда является создание новой движимой вещи. Самое тут сложное, если такая вещь делается из материалов подрядчика. При любом его решении (кому бы право собственности тут не принадлежало), право собственности будет на соответствующий объект возникать впервые.

Тут есть две позиции. Либо право собственности первоначально возникает у подрядчика, и лишь затем передается заказчику, т.е. последний будет приобретать уже не первоначальное право собственности. Либо же право собственности изначально возникает у заказчика.

В пользу первой точки зрения (сначала у подрядчика, а потом к заказчику) использовалось легальное определение ст.702 – подрядчик должен передать результат работы заказчику. Раз должен передать, то значит, должен и перенести титул. Но легальное определение о титуле ничего не говорит. К тому же, передать результат работ – не значит перенести титул, это может быть чисто фактическим действием.

В пользу второй точки зрения (сразу у заказчика) доктрина ссылается на ст.712 и ст.720 ГК РФ. В ст.712 ГК РФ регламентируется ситуация, когда заказчик не исполняет свою обязанность по оплате, из-за чего подрядчик может удерживать результат работ. Удерживать вещь можно только чужую, иначе это не удержание. Отсюда, раз у подрядчика есть право на удержание, значит он не собственник. В ст.720 ГК РФ на случай непринятия заказчиком соответствующего результата работ подрядчик может продать, реализовать этот результат работ. Если бы подрядчик был собственников, то зачем ему санкция закона на продажу вещи?

Обе эти нормы приводят исследователей к тому, что если считать, что собственником является подрядчик, то эти нормы оказываются излишними. Однако взятые сами по себе эти аргументы достаточно сомнительны, потому что ключевой аргумент – излишний характер ст.712 и ст.720 ГК РФ. Но это не так. Мы можем воспринимать эти статьи как нормы не универсальные, а специальные. Например, для ситуации, когда заказчик собственник бесспорно (когда заказчик дает вещь на переработку), эти нормы так же работают.

В настоящее время, осознав слова Брагинского о том, что в 37-ой главе ответа на этот вопрос нет, доктрина ведет соответствующую полемику на ином уровне. Точка зрения о праве собственности заказчика является господствующей и в доктрине, и в судебной практике. Сторонники такого подхода ссылаются на ст.218 ГК РФ, где законодатель указывает, что право собственности на вновь созданную вещь приобретает лицо, создавшее такую вещь, но такое лицо должно создать такую вещь ДЛЯ СЕБЯ, а не для кого-то. А поскольку подрядчик создает вещь не для себя, а для заказчика. Методом от противного, делается вывод о том, что право собственности на такую вещь возникает у заказчика.

Павлову кажется, что точку в этой дискуссии ставить рано. Потому что вряд ли составители ст.218 ГК РФ ставили перед собой задачу решить вопрос из 37 главы. Есть сомнение о том, что ст.218 ГК РФ создавалась именно для этого.

Критерий решения в таком подходе – субъективный момент – для кого создается вещь. Этот момент сложен в восприятии и непонятно, на какой момент у подрядчика должна быть идея выполнить эту работу не для себя. Ведь в голове у подрядчика может быть все, что угодно. В момент, когда он приступает к выполнению работ? На всем протяжении работ? Или же на момент сдачи?

Кроме того, принятие логики ст.218 оказывается несправедливым с точки зрения бытовых воззрений. Вот у меня есть ткань. Она моя. Приходит ко мне какой-то перец и говорит: сшей мне костюм из этой ткани. В какой момент моя ткань становится не моим костюмом?

Если принять господствующую позицию (у заказчика первоначальное право собственности), то нужно понять: в какой момент возникает право собственности? В момент достижения результата? Но ведь тогда заказчик даже не знает момента, когда возникло право собственности. А если такая вещь причинит вред? Кто несет ответственность? Собственник! А собственник даже не знает о том, что он собственник.

В общем, дискуссия не закончена.

Результат работы, который передает подрядчик, должен соответствовать требованиям качества, установленным в договоре, или обычно предъявляемым требованиям качества.

Ст.721 и ст.724 ГК РФ регламентируют вопрос о качестве. Там мы обнаружим достаточно очевидное сходство регулирования вопросов о качестве в рамках подряда с регулированием вопросов о качестве в рамках к-п. Законодатель ограничивает сроки на обнаружение недостатков с помощью тех же самых трех правил, которые в к-п: недостатки в течение 2 лет, если есть гарантийный срок, то в течение такого срока, если нет гарантийного срока, то в течение 2 лет.

Гарантийный срок в к-п – распределение бремени доказывания. В рамках подряда гарантийный срок выполняет такую же функцию. Сроки на обнаружения недостатков не имеют никакого касательства к срокам исковой давности. В ст.725 ГК РФ законодатель устанавливает специальные сроки исковой давности для требований, связанных с недостатками. Для движимости 1 год, для недвижимости – 3 года. То есть в пределах 2 лет надо обнаружить недостаток, а с момента обнаружения пойдет 1 год или 3 года.

Возможна ситуация, когда с момента передачи результата работ и до момента подачи иска в суд может пройти больше 2 лет.

Что касается последствий обнаружения в результате работ недостатков, за которые отвечает подрядчик, то способы защиты заказчика установлены ст.723 ГК РФ. Причем, в ст.723 ГК РФ мы видим совокупность способов защиты, которая опять-таки напоминает нам правила к-п. Если недостатки, то безвозмездное устранение в разумный срок, соразмерное уменьшение цены работы и возмещение своих расходов на устранение, КОГДА ПРАВО ЗАКАЗЧИКА УСТРАНЯТЬ НЕДОСТАТКИ ПРЕДУСМОТРЕНО В ДОГОВОРЕ ПОДРЯДА.

Устранение недостатков силами подрядчика будет дешевле и эффективнее, чем такое же устранение заказчиков. Если заказчик будет их устранять, то возмещение расходов на устранение может быть чрезвычайно велико. Даже если недостатки будут устраняться третьими лицами-профессионалами, то подрядчик лучше знает о недостатках, чем новый подрядчик.

При этом мы видим, что эти 2+1 способа защиты могут применяться в ситуации, когда речь идет об обычных недостатках.

В случае если недостатки не устранены в разумный срок, т.е. предшествующее требование оказалось безрезультатным, либо недостатки являются существенными и неустранимыми, то заказчик вправе отказаться от договора и потребовать возмещения убытков (п.3 ст.723 ГК РФ).

На подрядчике лежит так называемая информационная обязанность. Правила ст.716 ГК РФ. При наличии определенных обстоятельств, указанных в ст.716 ГК РФ, подрядчик должен приостановить выполнение работ и сообщить о таких обстоятельствах заказчику. Обстоятельства: некачественность материалов, предоставленных заказчиком, возможные неблагоприятные для заказчика последствия выполнения его указаний о способе выполнения работы, иные не зависящие от подрядчика обстоятельства, которые грозят годности и прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Если подрядчик данную обязанность не выполнит, то в дальнейшем он не вправе ссылаться на соответствующие обстоятельства. Если обнаружится непригодность предоставленного материала, подрядчик продолжит выполнение работы, и результат работы будет с недостатком, то подрядчик будет нести ответственность.

Если заказчик не отреагирует на соответствующее сообщение, то подрядчик вправе отказаться от договора и потребовать оплаты выполненной части работы. Подрядчик вправе, он не обязывает. Но всякий разумный подрядчик откажется, потому что у подрядчика всего два варианта поведения: либо он отказывается от подряда, либо принимает на себя все риски.

Доктрина думает, что те же самые правила должны применяться, когда в ответ на сообщение подрядчика заказчик подтвердит необходимость выполнения работы. Даже если заказчик согласится, то подрядчик все равно может отказаться от договора, а если продолжит выполнять работу, то будет нести бремя ответственности за все риски.

Две указанные выше обязанности (обязанность выполнить работу и передать результат и информационная обязанность) характерны для любого подряда. Вместе с тем, у подрядчика могут возникать еще и обязанности факультативного порядка. По общему правилу ст.704 ГК РФ работа выполняется иждивением подрядчика. Однако соответствующая норма диспозитивна. В частности, договором может быть предусмотрено, что материалы и/или оборудование предоставляется заказчиком. Если договором предусмотрено выполнение работы иждивением заказчика, то у подрядчика в этом случае появляется обязанность рачительно использовать предоставленный материал, по окончании выполнения работ предоставить отчет об израсходованных материалах и возвратить излишек, а также обеспечить сохранность находящегося у него в связи с исполнением работ имущества заказчика.

Ст.714 ГК РФ устанавливает данную обязанность за подрядчиком. Проблема в том, что ст.714 ГК РФ ничего не говорит о субъективном основании такой ответственности. В ст.705 ГК РФ есть правило о том, что риск случайной гибели материалов или оборудования несет предоставившая материалы сторона. Отсюда, ст.714 ГК РФ противоречит ст.705 ГК РФ. Очевидно, что все, что не охватывается ответственностью подрядчика, будет попадать под понятие риска случайно гибели. Поэтому вопрос о субъективных основаниях ответственности важен еще и потому, чтобы разделить ст.714 ГК РФ и ст.705 ГК РФ.

Тут доктринальные дискуссии. Существуют крайние позиции. М.И. Брагинский указывает на то, что подрядчик по ст.714 ГК РФ должен нести ответственность вне зависимости о вины, потому что в большинстве случаев подрядчик является предпринимателем. Но эта аргументация не универсальна.

Вторая позиция (А.П. Сергеев): подрядчик по ст.714 ГК РФ несет ответственность только при наличии вины, ибо от подрядчика нельзя требовать применения к чужому имуществу мер, которые он не применяет к имуществу своему. Неудачность этого подхода состоит в том, что такая аргументация не опирается на закон вообще.

Видимо по этой причине эти крайние позиции этой дискуссии остаются в меньшинстве. Господствующий подход – это подход дифференцированный, предполагающий решение этого вопроса в зависимости от того, кто выступает в качестве подрядчика.

Нужно применять к таким отношениям правила о хранении (ст.901 ГК РФ) – вопросы субъективных оснований ответственности хранителя. Дело в том, что договор подряда по своей природе является именно договором о выполнении работ. Однако расчленяя все составляющие действия подрядчика, мы увидим, что обязанность обеспечить сохранность является вкраплением в подряд элементов хранения.

Одновременно, в главе 47 (хранение) есть указание, что такая глава применяется к ситуациям, предусмотренным законом. То есть те договоры, где есть хранение, там могут применяться правила о хранении (и к подряду, и к комиссии, и к перевозке и т.д.).

Собственно, если мы взглянем на ст.901 ГК РФ, то мы увидим дифференцированный подход в зависимости от того, кто выступает хранителем/подрядчиком.

У нас возможно несколько величин: это вина, это случай и это непреодолимая сила.

В той ситуации, когда подрядчик-предприниматель, то он несет ответственность за вину и за случай, а за непреодолимую силу не отвечает. Отсюда, за вину и за случай он действует по ст.714 ГК РФ, а непреодолимая сила охватывается понятием риска случайной гибели.

Если подрядчик не является предпринимателем, то по ст.901 ГК РФ он отвечает только за вину. Следовательно, случай и непреодолимая сила будут охватываться понятием риска случайной гибели.

Обязанности заказчика.

Первая обязанность – обязанность оказывать подрядчику содействие. Ст.718 ГК РФ – воплощение принципа сотрудничества сторон.

При неисполнении данной обязанности возможно применение эффективных и действенных мер. Ст.718 говорит о том, что подрядчик вправе потребовать от заказчика возмещения убытков либо перенесения сроков, либо увеличения цены работы.

Следующая обязанность – если работы производятся иждивением заказчика. Заказчик должен предоставить необходимые материалы и оборудование, если это предусмотрено договором.

В данном случае обязанность заказчика предоставить оборудование является обусловленной по отношению к обязанности подрядчика выполнить работу. Неисполнение обязанности заказчика дает подрядчику право использовать механизмы ст.328 ГК РФ: подрядчик вправе приостановить выполнения работ, не находясь в просрочке.

Следующая обязанность – обязанность принять результат выполненной работы.

Ст.406 (просрочка кредитора) и положения главы 37 при неисполнении данной обязанности.

В главе 37 законодатель устанавливает две нормы на случай просрочки кредитора. Во-первых, при просрочке заказчика к нему переходит риск случайной гибели этого результата (ст.705 и п.7 ст.720). Во-вторых, ст.720 ГК РФ устанавливает, что при уклонении заказчика подрядчик вправе по истечении 1 месяца и последующего двукратного предупреждения продать результат работ, а вырученную сумму зачесть, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, внести на имя заказчика в депозит в порядке, предусмотренном ст.327 настоящего Кодекса.

Последняя обязанность заказчика – обязанность оплатить переданный результат работ.

При этом вопросы срока и порядка оплаты решаются соглашением сторон. Если никакого специального решения стороны в договоре не указывают, то общим правилом будет оплата после окончательно сдачи результата. Такой вывод вытекает из легального определения.

Последствия нарушения данной обязанности: здесь действуют общие правила. Если речь пойдет о вознаграждении в виде денежной суммы, то действуют проценты и убытки в части, не покрытой процентами. А еще ст.712 ГК РФ закрепляет право подрядчика на удержание. Удерживать можно материалы, оборудование, а также сам результат работ.

Ст.712 ГК РФ не просто повторяет общее правило. Она идет дальше. Общие правила дифференцировали удержание: общегражданское, торговое и коммерческое. Общегражданское удержание – удерживать можно только вещь, которая не оплачена. А ст.712 ГК РФ говорит, что ВСЕГДА у подрядчика есть право удерживать не только неоплаченный результат работ, независимо от того, предпринимательская деятельность или нет.

Права заказчика.

Тут только дополнительные права.

Первое право – право заказчика контролировать в любое время ход и качество выполнения работы, не вмешиваясь в действия подрядчика (ст.715 ГК РФ).

Если заказчик увидит недостатки при проведении работ, то заказчик вправе сделать такое заявление подрядчику.

Второе право – право заказчика в любое время до сдачи результата работ отказаться от договора (ст.717 ГК РФ).

На первый взгляд может показаться, что ст.717 ГК РФ нарушает принцип pacta sunt servanda. Но это не так. Ибо только у заказчика есть интерес в выполнении работ. У подрядчика единственный интерес – получение вознаграждение. А раз интерес только у заказчика, то обязать его действовать в своем интересе нельзя. Поэтому если интерес пропадет, то заставить заказчика продолжать существовать в рамках договора нельзя.

Однако в то же время законодатель устанавливает целый ряд последствий такого ПРАВОМЕРНОГО отказа. Во-первых, подрядчик вправе получить компенсацию за выполненные работы (выполнено 50%, значит 50% от предполагаемого вознаграждения). Во-вторых, можно потребовать возмещения убытков (это не форма ответственности здесь). Однако общая сумма возмещения убытков и компенсации за работы не должна превышать цены договора. Причем в других случаях ограничение по убыткам устанавливалась так: только реальный ущерб. Тут же можно и упущенную выгоду взыскать, но в размере, не превышающем цены договора.

ОТДЕЛЬНЫЕ РАЗНОВИДНОСТИ ПОДРЯДА.

БЫТОВОЙ ПОДРЯД.

Параграф 2 главы 37.

Легальное определение – п.1 ст.730 ГК РФ - По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу.

Главный квалифицирующий признак – субъектный состав.

Ошибка в определении – результат – квалифицирующий признак подряда, а в бытовом подряде предметом является работу, которую нужно выполнить, принять и оплатить. Тут техническая ошибка, а не содержательная.

Заказчик должен оплачивать достигнутый результат, а не сами работы.

По сравнению с розничной к-п, с прокатом, в легальном определении бытового подряда законодатель устанавливает требования к обеим сторонам подряда.

Подрядчик – лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по выполнению подрядных работ (основная деятельность).

Заказчик – только гражданин. В рознице, в прокате такое лицо могло быть любым, лишь бы цель была соответствующая.

Источник правового регулирования бытового подряда. Поскольку во всяком бытовом подряде будет гражданин и лицо-предприниматель, постольку будет применяться ЗПП. П.3 ст.730 эту идею подтверждает. Соотношение ГК и ЗПП: ЗПП применяется в части, не противоречащей ГК.

Для чего бытовой подряд создан? Для выравнивания экономического неравенства. Но тут законодатель не системен. Если подрядчик – предприниматель-профессионал, то он ВСЕГДА будет «выше», чем заказчик (хотя бы заказчиком является и юрлицо-непрофессионал в подряде).

Отсюда, юрлицо попросит предпринимателя-профессионала отремонтировать ксерокс, то это будет обычный подряд, хотя и юрлицо тут слабее подрядчика.

Помимо субъекта, особенности бытового подряда заключаются в порядке заключения такого договора. П.2 ст.730 ГК РФ: договор бытового подряда – публичный договор. Порядок совершения данного договора влияет на специфику бытового подряда – перечень существенных условий: предмет (результат работ), срок (вопрос дискуссионный, мы его в обычном подряде рассматривали) и ЦЕНА (дополнительное существенное условие).

О существенности цены в ст.730 ГК РФ не сказано, но системное толкование дает нам право делать такой вывод. Ст.732 и ст.735 ГК РФ, ст.10 ЗПП + системное толкование. Для проката, для розничной к-п цена – существенное условие, а значит и бытовой подряд – тоже.

Дополнительные права и гарантии в бытовом подряде заказчику.

Право заказчика на информацию, которое регламентируется предписаниями ст.732 ГК РФ. Заказчику должна быть предоставлена достоверная информация о работе, цене, форме оплаты и т.д. и т.п.

Право на информацию – это право преддоговорное, ибо информация должна предоставляться заказчику до заключения договора.

Право на информацию – не пустая декларация. Соблюдение этого права поставлено законодателем в зависимость от целого ряда имущественных последствий. Ст.732 ГК РФ: если в результате работы возникают недостатки, вызванные отсутствием у заказчика информации, то ответственность за такие недостатки будет нести подрядчик. Если в результате непредоставления информации был заключен договор, результат по которому не обладает необходимыми заказчику свойствами, то заказчик вправе отказаться от такого договора и при этом не должен оплачивать выполненную работу.

Помимо данного права, к числу дополнительных прав заказчика можно отнести и право на отказ от договора. П.2 ст.731 ГК РФ регламентирует данное право. Но вот в чем вопрос: это право регламентировалось и общими положениями о подряде. Дело в том, что ст.731 ГК РФ предусматривает 2 отличия от общих правил ст.717 ГК РФ.

Первое отличие: ст.717 ГК РФ – диспозитивная, а ст.731 ГК РФ - императивная

Второе отличие – последствия отказа. В ст.717 ГК РФ – при отказе заказчик должен оплатить выполненную часть и возместить убытки (реальный ущерб + упущенная выгода в пределах цены договора). В ст.731 ГК РФ - оплатить выполненную часть + расходы на приготовление к работе. Расходы на приготовление – это лишь составная часть реального ущерба.

П.1 ст.731 ГК РФ: запрещено навязывать выполнение дополнительных работ или оказания услуг за плату.

Правила ст.735 ГК РФ – дополнительная гарантия заказчика – результат работы должен оплачиваться после сдачи полного результата. Но ст.735 ГК РФ фишка вот в чем: норма диспозитивна, а отсюда иной режим просто навязывается подрядчиком. Ст.735 ГК РФ – это только оплата результата.

Оплата материала – ст.733 ГК РФ – при заключении договора.

Дополнительные обязанности и ответственность подрядчика.

Принцип исполнения обязательства в натуре. Даже если убытки возместил, все равно должен выполнить работы.

П.5 ст.28 ЗПП – законная неустойка. За нарушение установленных договором сроков, а равно за нарушение сроков удовлетворения требований заказчика подрядчик должен выплатить законную неустойку в размере 3% от цены договора за каждый день просрочки. Но есть предел неустойки (чтобы защитить уже подрядчика): взыскиваемая неустойка не может превышать цены отдельных видов работ или цены всего подряда.

Еще есть вторая форма ответственности – компенсация морального вреда. Тут договорная ответственность и имущественные права, одна закон прямо допускает возможность использования данной формы ответственности.

Относительно других форм ответственности подрядчик-предприниматель несет ответственность и без вины. А вот при моральной компенсации – наличие вины нужно. Презумпция вины действует. Подрядчик должен доказать, что у него вины не было.

Ст.35 ЗПП: ответственность за утрату предоставленных заказчиком материалов или утрату предоставленных заказчиком вещей. Если невозможно бесплатно изготовить вещь из аналогичного материала, то подрядчик должен уплатить двукратную стоимость уплаченного материала, а также возместить иные расходы потребителя.

Обнаружение недостатков в результате работ и правовые возможности, связанные с обнаруженными недостатками. Ст.737 ГК РФ. Ст.723 – 2+1 способа защиты по обычному подряду. В ст.737 ГК РФ дополнительный способ защиты стал ординарным, а еще в ст.737 ГК РФ появляется новый способ защиты: требование о повторном безвозмездном выполнении работ.

Срок обнаружения недостатков. В обычном подряде – 2 года, в бытовом подряде – 2 года, а для недвижимости – 5 лет.

Закон прямо закрепляет возможность при наличии существенных недостатков предъявления требования о безвозмездном исполнении даже в том случае, если они обнаружены за пределами 2-х и 5-тилетнего срока, но в пределах срока службы.

Ст.30-31 ЗПП устанавливают нормативные сроки удовлетворения требований заказчика. Соблюдение этих сроков поставлено под угрозу взыскания неустойки.

СТРОИТЕЛЬНЫЙ ПОДРЯД.

Параграф 3 Главы 37.

Легальное определение, ст.740 ГК РФ: По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Квалифицирующий признак – предмет строительного подряда – результат строительных работ.

Строительство – это когда работы на земельной участке (строится недвижимость) и когда результат работ представляет собой особую важность.

Субъектный состав.

Заказчик – любое лицо.

Подрядчик – любой субъект по общему правилу. Для строительства объектов особой сложности нужно еще быть членом в саморегулируемой организации.

Возможна ситуация, когда в качестве подрядчика будет выступать предприниматель-профессионал, а заказчиком будет гражданин, причем результат строительных работ будет удовлетворять личным потребностям заказчика. Как быть?

П.3 ст.740 ГК РФ – в таких случаях это строительный подряд, но к правам заказчика применяются правила о бытовом подряде. Удачное решение. Специфика остается та же, сохраняя и права гражданина.

Специфика строительного подряда – особенности, связанные с порядком заключения данного договора. Круг существенных условий – тут единодушие доктрины и практики – предмет, цена, срок.

Информационное письмо Президиума ВАС №51 от 24.01.00 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда».

В п.4,5,6 ВАС выдвигает последовательно тезисы: существенные условия – это срок (п.4), предмет (п.5), цена (п.6).

Источники регулирования строительного подряда.

Помимо ГК, есть градостроительный кодекс, закон об архитектурной деятельности, подзаконные нормативные акты (особенно, нормативно-технические акты: СНИПы, стандарты и т.д.)

Следующая особенность строительного подряда – организационная предпосылка к выполнению работ. В большинстве случаев такой предпосылкой является составление и утверждение проектно-сметной документации.

Проектно-сметная документация: техническая документация (определение предмета тут самое главное для гражданского права) и сметная документация (определение цены и определение предмета косвенно – это для гражданского права тут самое главное).

Без согласованной документации подрядчик не может осуществлять деятельность по строительству и может не приступать к работам абсолютно правомерно.

Параграф 3 Главы 37 есть ряд специальных правил.

Ст.743 ГК РФ (п.3-5)

П.10 Инф. письма №51

Ст.744 ГК РФ.

Еще одна специфическая черта строительного подряда – сдача-приемка результата работ.

Обязанность по организации и проведению приемки возлагается законом на заказчика. Соответственно, все расходы, связанные с исполнением этой обязанности, так же будет нести на себе заказчик. Речь идет только об общем правиле. Соглашением сторон может быть установлено иное.

В тех случаях, когда законом или договором установлено, что приемке должны предшествовать испытания, приемка может производиться только при положительном результате соответствующих испытаний.

Инф. письмо №51 п.7.

Приемка оформляется двухсторонним актом. Подрядчик может составить этот акт в одностороннем порядке, но только в том случае, если заказчик уклоняется от приемки. П.8 Инф. письма №51.

Односторонний акт подрядчика может быть признан недействительным, если суд признает мотивы отказа заказчика от подписания такого акта обоснованными.

П.12 и 13 Инф. письма №51.

Мы должны учитывать, что, как правило, сдача-приемка происходит в отношении результата в целом. Однако договором могут быть предусмотрены определенные этапы выполнения работ, и тогда сдача-приемка определенного этапа происходит по тем же самым правилам и влечет те же самые правовые последствия в виде переноса риска случайной гибели, и в виде возникновения права подрядчика на получение вознаграждения.

И доктрина, и практика настаивают на том, что мы должны четко различать принятие отдельного этапа выполнения работ и подписание промежуточного акта приемки работ. Принятие отдельного этапа способно к существованию только в том случае, если этапы предусмотрено в договоре. В этой ситуации всё сказанное выше будет сохранять силу. Что же касается подписания промежуточного акта приемки работ, то такой акт лишь подтверждает выполнение определенных работ и служит основанием для расчетов между сторонами, но не переносит риска случайной гибели.

Мы должны понимать, что у подрядчика может существовать цель, связанная с получением вознаграждения за выполненную часть работ.

П.18 Инф. письма №51 – был подряд, этапы предусмотрены не были. В определенный момент сторонами подписывается промежуточный акт, на основании которого подрядчик получает вознаграждение за часть работ. А потом результат случайно погибает. Подрядчик говорит: акт подписали, риск случайной гибели на тебе лежит, заказчик. Заказчик отвечает: ты не прав, ибо я подписал лишь промежуточный акт, этапов в договоре не предусмотрено. Риск как лежал на тебе, так и лежит на тебе, потому что приемки не было. А приемки не было, потому что этапа в договоре предусмотрено не было. ВАС сказал: Заказчик прав.

Только сдача-приемка переносит риск случайной гибели. А сдача-приемка возможна только тогда, когда в договоре предусмотрены этапы сдачи.

Последняя особенность строительного подряда – это специфика ответственности по этому договору.

Здесь надо обратить внимание на предписания ст.754 ГК РФ.

Тут есть формальные основания для ответственности (п.1 ст.754 ГК РФ). Первое основание – отступление от требований технических документаций (эти документации – часть договора) или требований нормативных актов, регламентирующих соответствующий договор. Второе основание – недостижение указанных в тех. документации показателей объекта строительства, в т.ч. производственной мощности. Возможен вариант, когда формально действия подрядчика и результат работ соответствуют договору, но недостижение показателей объекта является основанием привлечения подрядчика к ответственности.

Это правило логично. Почему подрядчик отвечает за недостижение показателей объекта? Потому что это значит, что подрядчик что-то неправильно сделал или ошибка состоит в тех. документации. Но в подавляющих случаях тех. документация либо разрабатывается самим подрядчиком, либо под контролем подрядчика. Отсюда можно сделать вывод, что и за ошибки тех. документации отвечает подрядчик.

Одновременно в ст.754 есть п.2 – некая «индульгенция» для подрядчика. Почему? Потому что строительный подряд очень сложно исполнить. Итак, подрядчик не отвечает за мелкие отступления от тех. документации, если это не влияет на качество.

Сроки обнаружения недостатков.

Поскольку в строительном подряде всегда недвижимость, постольку законодатель устанавливает 5-летний срок для обнаружения недостатков (общее правило – 2 года). Кроме того, нужно вспомнить, что для строительного подряда будет иметь специфический показатель не только срок обнаружения недостатков, но и особый срок исковой давности – 3 года (общее правило для подряда – 1 год).

ДВЕ ОСТАВШИЕСЯ РАЗНОВИДНОСТИ ДОГОВОРА ПОДРЯДА УХОДЯТ НА САМОСТОЯТЕЛЬНОЕ ИЗУЧЕНИЕ.

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]