50. Пробел в праве. Понятие аналогии. Применение права по аналогии. Аналогия права и аналогия закона

Пробел в праве - такое положение, когда определенные общественные отношения, которые находятся в сфере правового регулирования, в силу различных причин оказываются неурегулированными.

Виды:

1. в позитивном праве (вообще ничего нет)

2. в нормативно-правовом регулировании (отсутствуют в законе/подзаконном акте, но есть в деловом обычае)

3. в законодательстве (отсутствует закон)

4. в законе (в самом законе)

Объективная и субъективная природа пробелов в праве.

Объективные факторы:

• Законодатель может быть не готов к принятию того или иного закона

• В законодательном органе наблюдаются столкновения интересов социальных групп, политических партий по решению конкретного дела

• Общественные отношения обладают новизной - появляются правовые вакуумы.

Субъективные факторы:

• Несовершенство законодательства, отсутствие надлежащей законодательной техники

При существовании пробелов в праве правоприменитель может попытаться решить спор, применив аналогию права, либо аналогию закона.

Аналогия права - это принятие решения по конкретному делу на основе общих принципов и смысла права. Аналогия права применяется тогда, когда при наличии пробела невозможно подобрать сходную, аналогичную норму права.

Аналогия закона - применяется тогда, когда отсутствует н.п., регулирующая данное общественное отношение, но в законодательстве есть норма, регулирующая аналогичные отношения в рамках одной отрасли, реже межотраслевая.

Применение права по аналогии в современных государствах ограничено. Оно полностью исключается при разрешении уголовных дел. Уголовное законодательство исходит из принципа, по которому преступлением не может считаться деяние, не предусмотренное уголовным законом. В связи с постоянным совершенствованием законодательства применение права по аналогии становится редким исключением даже для тех отраслей права, где оно допускается.

51. Правовое отношение: понятие и отличительные особенности. Виды правовых отношений

Правоотношения - это наиболее важные общественные отношения, имеющие юридическую форму.

Правоотношения возникают и регулируются на основе правовых норма, следовательно им свойственны и особенности правовых норм:

1) Обязательный характер

2) Их исполнение обеспечено принудительной силой государства

3) Формальная определенность

4)Форма социального взаимодействия, в рамках которой реализуются субъективные права и юридические обязанности

5) Поведение участников данных отношений предусмотрены нормами права

Классификация правовых отношений:

1. Отраслевой критерий

2. По степени определенности субъектов

   1. Абсолютные - персонифицирован только обладатель законного интереса, все остальные члены общества не должны мешать и не нарушать его (право собственника)

   2. Относительные - отношения между конкретными субъектами, связанными взаимными правами и обязанностями (купля-продажа)

3. По степени сложности

   1. Простые - первичный элемент системы правоотношений, наличие 2 субъектов, взаимодействие которых урегулировано одной нормой права (мелкая бытовая сделка)

   2. Сложные - система взаимосвязанных отношений, объединенных общей целевой направленностью (гражданский процесс в суде)

4. По сфере правового регулирования

   1. Международное и национальное право

   2. Публичное и частное право

Правоотношения состоят из субъекта, объекта и содержания правоотношения