3.4. Взаимность и реторсия в международном частном праве

Проблема взаимности государств непосредственно связана с такой объек­тивной реальностью современного мира, как сотрудничество государств в области международных отношений невластного характера. Россия высту­пает за укрепление экономических, научно-технических, культурных и иных связей с другими странами, поскольку и они выступают за укрепление таких связей с Россией. Обе стороны должны стремиться к развитию подобных связей на началах равноправия. Равноправие государств находит свое выражение и во взаимном признании государствами действия их законов независимо от принадлежности государства к той или иной общественной формации. Без этого сотрудничество между государствами невозможно.

Сущность взаимности состоит в предоставлении юридическим и физи­ческим лицам иностранного государства определенного количества прав или правового режима при условии, что физические и юридические лица страны, их предоставляющей, будут пользоваться аналогичными правами или правовым режимом в данном иностранном государстве.

Вводя оговорку о взаимности в международный договор, государство преследует цель обеспечить своим организациям и гражданам за границей пользование определенными правами. В отношениях России с иностран­ными государствами во многих случаях взаимное предоставление физиче­ским и юридическим лицам прав в одинаковом объеме невозможно в силу разных правовых систем.

В доктрине и практике международного частного права можно выделить два вида взаимности: материальную и формальную.

Материальная взаимность заключается в предоставлении иностран­ным физическим и юридическим лицам тех же прав или полномочий, ко­торыми пользуются в данном иностранном государстве отечественные гра­ждане и юридические лица¹. Вместе с тем количество случаев закрепления в национальном законодательстве или в международно-правовых доку­ментах норм о материальной взаимности сравнительно невелико.

По этой причине сегодня гораздо более распространенной является прак­тика закрепления в национальном законодательстве и международных дого­ворах положений о формальной взаимности. Формальная взаимность — это предоставление иностранным физическим и юридическим лицам правомо­чий, которые вытекают из местного закона. Иностранные физические и юри­дические лица могут быть поставлены в одинаковое положение с местными гражданами и юридическими лицами. Характерной особенностью формаль­ной взаимности является то, что иностранным гражданам в другом государ­стве предоставляются права, которыми обладают отечественные граждане, в том числе и те права, которыми они не пользуются в своей стране. В то же время иностранцы не могут требовать предоставления им тех прав, которыми они обладают в своей стране, если предоставление таких прав не предусмот­рено законодательством другого государства.

Вместе с тем в целом ряде отечественных и зарубежных нормативных правовых актов до сих пор можно встретить прямое указание на необходи­мость соблюдения принципа взаимности как на условие выполнения опре­деленных обязательств.

Реторсия — применение ответных правомерных принудительных дей­ствий государством на недружественный акт другого государства, достави­вшего в дискриминационные условия физические или юридические лица первого государства. Целью применения реторсии является достижение отмены ограничений, установленных первым государством. Следовательно, меры, используемые в качестве реторсии, должны быть пропорциональны вызвавшему их акту и прекращаться с момента восстановления прежнего положения.

В соответствии с нормами международного права применение реторсии в отношении определенного иностранного государства не может рассмат­риваться как нарушение принципа недискриминации. В законодательстве Российской Федерации возможность применения реторсии зафиксирована в ст. 1194 ГК РФ.

Тема 4

ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

4.1. ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА В КАЧЕСТВЕ СУБЪЕКТОВ МЧП

Нормами МЧП регулируются имущественные, личные неимущественные, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев. Определение правового положения физических лиц, установление круга и содержания их прав и обязанностей на территории конкретного государства относятся к ис­ключительной компетенции этого государства и регламентируются прежде всего нормами национального законодательства соответствующей страны, что обусловливается действием принципа государственного суверенитета.

Правовой статус иностранца складывается из двух частей: правового статуса гражданина отечественного государства (или статуса апатрида в стране своего постоянного проживания) и собственно статуса иностран­ца. Как иностранный гражданин, так и лицо без гражданства (апатрид) одновременно подчиняются и отечественному правопорядку, и правопо­рядку государства, в котором находятся.

Иностранные граждане пользуются в РФ гражданской правоспособно­стью наравне с нашими гражданами. Правовая доктрина большинства стран, включая РФ, обычно определяет гражданскую правоспособность физического лица как его способность быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых объективным правом данной страны. При жиз­ни человека правоспособность может быть ограничена судом, в частности может быть вынесено решение о запрете заниматься каким-либо видом деятельности, определенной профессией.

Правоспособность присуща любому человеку как жизнеспособному су­ществу и не зависит от его умственных способностей, состояния здоровья и т. д. Она возникает с момента рождения конкретного физического лица и прекращается с его смертью или после объявления в установленном по­рядке данного человека умершим на основании презумпции безвестного отсутствия в течение определенного законом срока¹.

В современном международном частном праве существует два основных подхода к определению нормативной основы правоспособности иностран­цев. Примером первого из них могут служить, в частности, положения ст. 1196 ГК РФ, которая предусматривает, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. Это озна­чает, что гражданская правоспособность иностранца в России определяется законодательством Российской Федерации, а не его личным законом. По этой причине в нашей стране иностранец может стать обладателем тех прав, которых он не имел на своей родине. С другой стороны, в России могут не приниматься во внимание некоторые из гражданских прав иностранцев, предоставленных им отечественным законодательством. В российской пра­воприменительной практике принцип установления гражданской правоспо­собности физического лица на основе его личного закона понимается обычно в том смысле, что последним определяется только начало и конец правоспособности индивида, а не ее содержание.

Сущность другого подхода к решению указанной проблемы находит свое выражение в ст. 27 Кодекса Бустаманте¹, определяющей, что «правоспособ­ность и дееспособность физических лиц регулируются их личным законом, кроме случаев ограничения его применения, установленных настоящим Ко­дексом или местным правом».

В свою очередь, под гражданской дееспособностью физического лица обычно понимается его способность своими действиями приобретать граж­данские права и обязанности. Чтобы быть дееспособным, человек должен осознавать и правильно оценивать характер совершаемых им действий, имеющих правовое значение, то есть это правовое свойство субъекта зави­сит, в отличие от правоспособности, от его умственного состояния. В на­стоящее время законодательство большинства государств мира определяет, что дееспособным в полном объеме гражданин становится с момента дости­жения им установленного в законе возраста совершеннолетия, который в различных странах определяется по-разному². Несовершеннолетние лица могут быть либо полностью недееспособными, либо обладать ограниченной дееспособностью¹.

В некоторых странах континентальной Европы по специальному реше­нию суда несовершеннолетний может быть объявлен совершеннолетним. Указанная процедура получила в законодательстве соответствующих го­сударств наименование «эмансипация». Однако, хотя эмансипация несо­вершеннолетнего и расширяет в значительной степени его дееспособность, она не влечет за собой в полной мере тех же правовых последствий, что и естественное достижение совершеннолетия. Правовое положение эман­сипированного приближается к правовому положению совершеннолетне­го, но полностью с ним не совпадает, поскольку законом установлены огра­ничения в отношении возможности самостоятельного совершения сделок эмансипированным подростком.

В подавляющем большинстве государств мира, включая Российскую Федерацию (п. 1 ст. 1197 ГК РФ), гражданская дееспособность иностран­ного гражданина определяется по закону страны, гражданином которой он является. Вместе с тем законодательством России предусматривается не­сколько специальных правил, которые ограничивают действие принципа lex patriae при определении дееспособности иностранцев. Так, в соответ­ствии с п. 5 ст. 1195 ГК РФ гражданская дееспособность лица без граждан­ства определяется в РФ по праву страны, в которой данное лицо имеет постоянное место жительства. В соответствии с п. 3 ст. 1197 ГК РФ россий­скому праву также подчиняется решение вопросов о признании иностран­цев недееспособными или ограниченно дееспособными.

Серьезной проблемой современного МЧП является институт объявле­ния безвестного отсутствия и объявления безвестно отсутствующего лица умершим. В международном праве действует многосторонняя Конвенция «Об объявлении умершими лиц, безвестно отсутствующих» 1950 г. и дву­сторонние соглашения между отдельными государствами, регулирующие этот вопрос. В многосторонних и двусторонних договорах о правовой по­мощи коллизионные проблемы безвестного отсутствия разрешаются на основе личного закона или закона суда. По общему правилу, компетентны­ми являются суды государства гражданства того лица, в отношении которо­го возбуждено дело о безвестном отсутствии. В отдельных случаях, прямо предусмотренных в договоре, компетентным является суд другой договари­вающейся стороны, а применимым правом — закон суда.

Институты опеки и попечительства неразрывно связаны с категорией дееспособности. Опека устанавливается над малолетними и недееспособ­ными гражданами (ст. 32 ГК РФ), а попечительство — над несовершенно­летними и ограниченно дееспособными гражданами (ст. 33 ГК РФ). Кол­лизионное регулирование опеки и попечительства предусмотрено в ст. 1199 ГК РФ. Установление и отмена опеки и попечительства производятся в со­ответствии с личным законом опекаемого или подопечного. Личный закон опекуна (попечительства) применяется для установления его обязанности принять опеку (попечительство). Закон компетентного учреждения опре­деляет отношения между опекуном (попечителем) и опекаемым (подопеч­ным), имеющим место жительства в России.