Особенности расследодвания преступлений / Aktualnye_problemy_rassledovania_prestupleniy_Chast_1_2013

-отсутствие нормативных актов, регламентирующих служебную деятельность сотрудников в ОВД, в частности, по вопросам: ротации кадров, функционирования «телефона доверия»;

-не совершенство действующего законодательства, в частности Федеральных законов о службе в ОВД и о полиции, в части противодействия коррупции среди сотрудников ОВД;

3) в служебной сфере:

-несовершенство кадрового подбора и расстановки кадров в ОВД;

-попустительство в отношении сотрудников ОВД, подозреваемых в коррупционных деяниях;

-волокита при проверках сообщений о коррупционных деяниях сотрудников ОВД;

-отсутствие ротация руководящего состава всех уровней ОВД;

-отсутствие действенного запрета на перевод сотрудника, совершившего коррупционное преступление, на другое место работы;

-наличие «землячества» в ОВД;

-отсутствие общественного и законодательного контроля служебной деятельности ОВД;

4) в социальной сфере:

-отсутствие дифференцированного денежного вознаграждения;

-проблемы с обеспечением жильем;

-отсутствие равнозначной компенсации за сверхурочную службу;

-проблемы с обеспеченностью дошкольными учреждениями;

5) в идеологической сфере:

-отсутствие правового, в том числе антикоррупционного, обучения

ивоспитания сотрудников ОВД;

-отсутствие престижа службы в ОВД;

-компрометация ОВД политическими и общественными деятелями, а также средствами массовой информации (далее – СМИ).

Таким образом, на сегодняшний день отсутствуют адекватные и объективные объяснения факта существования коррупции в целом, и в ОВД, в частности. Ряд исследователей рассматривают коррупцию в ОВД как отражение человеческих пороков, другие видят причину коррупции среди сотрудников ОВД в неэффективном законодательстве, а третьи считают всему виной бюрократизацию общественной жизни. Проблема изучения причин коррупции в ОВД заключается в ее высокой латентности. К одной из законодательных мер по профилактике коррупции в ОВД относится устранение ее причин, которые определяются комплексом сфер: политической, правовой, служебной, социальной, идеологической. В политической сфере отсутствую долгосрочные антикоррупционные программы на всех уровнях власти. В правовой сфере отсутствуют нормативные

11

акты, регламентирующие выявление и предупреждение коррупции в ОВД, и служебную деятельность сотрудников в ОВД, в частности, по вопросам: ротации кадров, функционирования «телефона доверия», а также не совершенно действующее законодательство в части противодействия коррупции в ОВД. В служебной сфере: несовершенство кадрового подбора и расстановки кадров в ОВД; попустительство в отношении сотрудников ОВД, подозреваемых в коррупционных деяниях; волокита при проверках сообщений о коррупционных деяниях сотрудников ОВД; отсутствие ротация руководящего состава всех уровней ОВД; отсутствие действенного запрета на перевод сотрудника, совершившего коррупционное преступление, на другое место работы; наличие «землячества» в ОВД; отсутствие общественного и законодательного контроля служебной деятельности ОВД. В социальной сфере: отсутствие дифференцированного денежного вознаграждения; проблемы с обеспечением жильем; отсутствие равнозначной компенсации за сверхурочную службу; проблемы с обеспеченностью дошкольными учреждениями. В идеологической сфере отсутствуют правовое, в том числе антикоррупционное, обучение и воспитание сотрудников ОВД, престиж службы в ОВД, а также компрометация ОВД политическими и общественными деятелями, а также СМИ.

А.А. Бимбинов

Использования сети Интернет в совершении развратных действий

Проблемы с неопределенностью в вопросах квалификации половых преступлений всегда имели место в отечественной правоприменительной деятельности. Но особенно остро встал вопрос, когда по стране прокатилась волна изобличения массовых случаев растления малолетних и несовершеннолетних. Особенно если учесть, что преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних являются наиболее циничным видом преступлений, травматично унижающим достоинство, оказывают мощное воздействие на психику жертвы с долговременными негативными последствиями.

Поэтому хотелось бы остановиться на данной проблематике и, во многом в связи с усиленным вниманием в последние годы российского законодателя и правоприменителя к сексуальным преступлениям против несовершеннолетних, а также некоторым нововведениям в действующую редакцию Уголовного кодекса, рассмотреть, пожалуй,

12

самый сложный элемент состава – объективную сторону преступления, ответственность за которое предусмотрена ст. 135 УК РФ (развратные действия). Помимо прочего, объективная сторона данного состава представляет большой интерес тем, что охватывает пока неопределенное количество способов совершения преступления, которое, кстати, неизменно растет, в том числе, и с техническим развитием, и распространением сети Интернет. Именно эта волнующая ситуация и является основной темой моего исследования.

Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ст. 135 УК РФ, заключается в совершении развратных действий без применения насилия, т.е. действий за исключением полового сношения, мужеложства и лесбиянства, которые направлены на удовлетворение полового желания виновного или лица, не достигшего возраста 16 лет и половой зрелости, совершенных без применения насилия и нарушающих нормальное физиологическое развитие, нравственное и моральное воспитание несовершеннолетних.

Действующий УК РФ, называя лишь добровольный характер развратных действий, не раскрывает их содержания.

В науке уголовного права развратные действия традиционно подразделяют на физические (контактные) и интеллектуальные (бесконтактные).

К физическим развратным действиям относят: обнажение и ощупывание тела потерпевшего, проникновение в женские половые органы рукой, прикосновение мужским половым членом к телу другого человека, иные, кроме контактов per anum, гомосексуальные контакты мужчин; различные манипуляции с половыми органами потерпевшего, субъекта преступления или третьего присутствующего лица; онанирование (мастурбация) в присутствии потерпевшего или с его участием, склонение нескольких потерпевших к половому сношению друг с другом в присутствии виновного и др.

Интеллектуальные же действия направлены на формирование у лиц, не достигших 16-летнего возраста и половой зрелости, стандартов безнравственного, непристойного поведения и описываются как различного рода циничные беседы с потерпевшим, затрагивающие вопросы пола, ознакомление его с порнографической литературой или с порнографическими рисунками, демонстрация кинофильмов, магнитофонных записей сексуального характера1.

Что касается совершения подобных действий через сеть Интернет, то тут возникает сразу несколько вопросов: что и как; каким образом; и

1 Энциклопедия уголовного права. Т.15 / под ред. В.Б. Малинина. СПб, 2011. С.

535.

13

т.д. Эти вопросы не были бы столь актуальными, если бы Интернет уже прочно не вошел бы в нашу повседневную жизнь и не стал бы ее неотъемлемой частью. Интернет в России медленно, но верно становится основным средством корпоративного и межличностного общения, уступая пока только телефону1. Сегодня во Всемирной паутине легко найти любую информацию, в том числе недоступную и противозаконную в реальном мире. Достаточно набрать нужные слова в поисковой системе, и пользователь может получить любую интересующую его преступную информацию. Этим в полном объеме пользуется современный преступник, совершающий сексуальные преступления против несовершеннолетних.

Если в повседневной жизни данные лица – существа ущербные и забитые, вынужденные тщательно скрывать свои склонности от окружающих, то Интернет – как раз то место, где они без опаски могут общаться, устанавливать связи, делиться опытом, совершать развратные действия2.

Можно представить образную схему совершения развратных действий через сеть Интернет:

1)взрослый через социальные сети или различные сайты знакомств предлагает начать общение потенциальной жертве: несовершеннолетнему (подружиться, добавиться, подмигнуть – в различных соц. сетях по-разному), при этом может представляться кем угодно;

2)начинает постоянно интересоваться: «как настроение, не чувствуешь ли ты себя одиноко, уделяют ли тебе родители достаточно внимания...», – интересуется, есть ли у тебя друг (подружка); как тебе живется без друзей; как ты выглядишь, когда ложишься спать, или когда идешь в школу;

3)просит прислать фото и «сохранить отношения в тайне»;

4)интересуется, каков твой сексуальный опыт, приглашает на

порталы с порнографией, рассуждает о своем половом органе и предлагает «захватывающие игры»3. Различным образом вызывает интерес к сексуальной тематике и взрослой жизни, спекулируя порой на почве того, что другие сверстники несовершеннолетнего уже более продвинуты в этом вопросе;

6)предлагает свою помощь в сексуальном образовании, советует,

как правильно поступить – таким образом, полностью входит в

1Рассолов И.М. Право и Интернет. Теоретические проблемы. М., 2009. С. 5.

2Коротаева М.А., Тронева А.М. Особенности личности преступника, совершающего сексуальные преступления против несовершеннолетних // Адвокатская практика, 2009. № 1. С. 7.

3Там же С. 8.

14

доверие несовершеннолетнего. Притом, что все эти разговоры могут происходить как за несколько, так и за один сеанс связи;

7)после проведенных манипуляций предлагается либо встретиться

снесовершеннолетним, либо же пообщаться посредством видеосвязи в режиме реального времени для совершения непосредственно развратных действий.

Для этого в сети Интернет есть много разных способов, но самый распространенный это используя «Skype» – бесплатное программное обеспечение с закрытым кодом, позволяющее осуществлять

шифрованную голосовую связь и видеосвязь через Интернет между компьютерами1.

Данная возможность представляет большую опасность, не только потому, что интернет-пространство практически не регулируется – это общая проблема, но и потому, что одноразовое совершение развратных действий: общение, наблюдение, демонстрация и различные манипуляции происходят в режиме реального времени (онлайн) и както зафиксировать это, кроме как, поймать с поличным, не представляется возможным.

Другое дело, когда развратные действия совершаются с временными разрывами, как например, недавно нашумевший случай с фельдшером ЦЭМП Ж., подозреваемым в совершении развратных

действий и других половых преступлениях с почти 450 девочками, в том числе используя ПО «Skype»2.

Или другой пример уже с использованием российской соц. сети – Сосновоборский городской суд Ленинградской области вынес обвинительный приговор по уголовному делу в отношении 52-летнего местного жителя по ч. 2 ст. 135 УК РФ, установив, что мужчина с мая по октябрь 2011 г., используя профиль соц. сети «Вконтакте» совершал развратные действия с несовершеннолетней потерпевшей: обменивался текстовыми сообщениями интимного характера, ссылками на веб-сайты с изображениями обнаженных

несовершеннолетних, предлагал общение с помощью веб-камеры и интимную фотосессию3.

Все эти события – результат неконтролируемого посещения виртуального пространства. Конечно, сейчас принят и уже активно действует так называемый закон об информационной защите детей, но

он не может обеспечить в должной мере защиту всех и каждого

1 Вайпан В.А. Правовой режим оказания услуг связи Skype на территории Российской Федерации // Право и экономика, 2012. № 4. С. 2.

2Официальный сайт МВД РФ. URL: http:www.mvd.ru/news/item/688408.

3ГАС Правосудие. URL: http:www.sosnovoborsky.lo.sudrf.ru.

15

ребенка от опасностей интернет-общения, он и не должен – мы не можем в этой сфере подменять родительский контроль государственным, это невозможно.

По данным исследований аналитиков из проекта RU-метрика в качестве единственно верных ограничителей активности несовершеннолетних пользователей выступают три подхода: контроль взрослых, специальные программы настройки браузеров и отдельная детская учетная запись в операционной системе. Родительский контроль представляется наиболее уместным, так как второй и третий способы при особом умении возможно обойти1. Считаю, что производители операционных систем, Интернет-провайдеры и другие участники интернет-отношений должны проработать эту проблему и перейти к повсеместному использованию информационных средств защиты несовершеннолетних.

Кроме того, считаю необходимым внесения изменений в действующую редакцию УК РФ с выделением отдельной части ст. 135 УК РФ как совершение развратных действий через телекоммуникационную сеть, включая сеть Интернет или же выделения отдельной ст. 135.1 как в Проекте федерального закона № 108017-3 «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации» с тем же содержанием. Это будет иметь смысл хотя бы потому, что развеет все сомнения наших граждан о наличии или отсутствии уголовной ответственности за подобные деяния, ведь не секрет, что в этом вопросе даже юристы сомневаются, не говоря уже о необразованных потенциальных преступниках.

В.А. Бобрышев

Интеллектуальная собственность в уголовном законодательстве: понятие, проблемы, пути решений

Понятие «интеллектуальная собственность» является сравнительно новым для отечественного законодательства, в 1990 г. в Законе «О собственности в РСФСР», п. 4 ст. 2 которого были впервые определены объекты интеллектуальной собственности – произведения науки, литературы, искусства и других видов творческой деятельности в сфере производства, в том числе открытия, изобретения, рационализаторские предложения, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, экспертные системы, ноу-хау, торговые секреты, товарные знаки, фирменные наименования и знаки

1 Проект RUметрика. URL: http:www.rumetrika.rambler.ru

16

обслуживания1.

Действующий УК РФ не употребляет понятия «интеллектуальная собственность» или «право интеллектуальной собственности». Вместе с тем, кодекс предусматривает ответственность за деяния, посягающие на объекты (предметы), которые являются составными частями понятия «интеллектуальная собственность», например, авторские и смежные права (ст. 146 УК РФ), товарные знаки (ст. 180 УК РФ) и т.д. Чем это вызвано, возможно ли введение в уголовный закон родового понятия «интеллектуальная собственность» и объединение в одной главе всех составов преступлений, предусматривающих ответственность за такие правонарушения, как нарушение авторских, смежных, изобретательских, патентных прав, а также незаконное использование товарных знаков? Поиск ответов на данные вопросы и является целью этой статьи.

Наличие эффективной правовой охраны интеллектуальной собственности признано важным условием динамичного развития экономики любой страны, поскольку правильная государственная политика в этой области является стимулирующим фактором подъема творческой деятельности. В отличие от обычных товаров продукты творческой деятельности, если они не обеспечиваются специальной правовой охраной со стороны государства, не в состоянии приносить их владельцам сколько-нибудь гарантируемые доходы. После того как продукты творчества становятся известными обществу, они перестают быть объектами обладания одного или нескольких лиц. При отсутствии специальной правовой охраны каждый член общества, имеющий необходимые экономические ресурсы, смог бы использовать их для извлечения прибыли, поэтому средством предотвращения такой ситуации служит институт исключительного права на продукты творческой деятельности. Первые зафиксированные сведения о правовой охране объектов интеллектуальной собственности относились к произведениям, охраняемым авторским правом (Статут королевы Великобритании и Ирландии Анны Стюарт 1710 г.), предоставившей автору опубликованного произведения исключительное право разрешать его переиздание в течение 21 года с момента вступления Статута в силу. Для неопубликованных произведений срок действия исключительного права составлял 14 лет с правом его возобновления на последующие 14 лет при жизни автора. Согласно Статуту незаконная перепечатка книг наказывалась уничтожением неправомерно напечатанных экземпляров и штрафом.

1 ВВС РФ. 1990. № 30. Ст. 416; Лапач В.Л. Система объектов гражданских прав. СПб. 2002. С. 461-463.

17

Охранялись согласно Статуту только книги, и в нем ничего не говорилось о других произведениях. Непременным условием принятия произведения под охрану являлась его регистрация в реестре компании книгоиздателей.

В настоящее время нарушенные права на различные объекты интеллектуальной собственности защищают в большинстве случаев в порядке гражданского судопроизводства. Наиболее распространенными гражданско-правовыми способами защиты являются: признание права, восстановление положения, существовавшего до нарушения права, прекращение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, возмещение убытков и выплата компенсации, в том числе компенсации морального вреда. При этом оглашение судебного решения о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя и пресечение действий, нарушающих исключительное право или создающих угрозу его нарушения, производятся независимо от вины нарушителя и за его счет. Взыскание с нарушителя исключительного права убытков и применение к нему других мер ответственности производятся при наличии его вины (п. 1 ст. 401 ГК РФ).

В УК РФ преступления против авторских, смежных, изобретательских и патентных прав (ст.ст. 146 и 147 УК РФ) помещены в главу 19 «Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина» раздела VII «Преступления против личности», а преступления в виде незаконного использования товарного знака (ст. 180 УК РФ) – в главу 22 «Преступления в сфере экономической деятельности» раздела VIII «Преступления в сфере экономики». Следовательно, уголовный закон устанавливает, что преступления против интеллектуальной собственности посягают, вопервых, на конституционные права и свободы человека и гражданина (преступления против авторских, смежных и патентных прав) и, вовторых, на экономику государства (преступления против незаконного использования товарного знака).

Следует отметить, что уголовное законодательство хотя и не использует понятие «интеллектуальная собственность», но оперирует понятиями «объекты авторского права и смежных права», «изобретение», «полезная модель», «промышленный образец», «товарный знак», «знак обслуживания», «наименование места происхождения товара или сходное с ним обозначение для однородных товаров».

Резюмируя сказанное, можно сделать вывод о том, что с принятием Части четвертой Гражданского кодекса (далее – ГК РФ) в РФ завершился первый этап кодификации гражданско-правовых норм,

18

регулирующих отношения по поводу прав интеллектуальной собственности. Нормы этой части гражданского законодательства не только облегчили правоприменителю работу с законодательством об интеллектуальной собственности, но и усилили защиту интересов обладателей прав на ее результаты. Кроме этого, посредством разработки четвертой части ГК РФ были устранены имевшиеся в отечественном законодательстве противоречия, которые существенно осложняли правоприменительную практику. Нововведения воплотили в себе положения, вытекающие из международных обязательств России в области интеллектуальной собственности, позволили более удачно изложить редакцию многих статей и структурировать сам текст закона.

Особого внимания заслуживает ст. 1225 ГК РФ, которая представляет исчерпывающий перечень объектов интеллектуальной собственности, включающий в себя объекты, ранее не закрепленные в отечественном законодательстве об интеллектуальной собственности. УК РФ 1996 г. не использует понятие «интеллектуальная собственность». Он оперирует понятиями «объекты авторского права и смежных права», «изобретение», «полезная модель», «промышленный образец», «товарный знак», «знак обслуживания», «наименование места происхождения товара или сходное с ним обозначение для однородных товаров».

До настоящего момента также остается дискуссионным вопрос, что же первично (приоритетно) в двойственной природе интеллектуальной собственности – права личные или экономические. Спор об этом приоритете ведется уже не первый век, приводилось много обоснований, как в отношении первенства личных прав, так и в отношении имущественных. Однако ни одна из «сторон» этого спора так и не вышла победителем. С нашей точки зрения, этот спор совершенно бесперспективен. Единственным и правильным разрешением его будет признание паритетного существования личного и имущественного в результатах интеллектуальной деятельности.

Такой вывод для уголовного права влечет то, что преступления против интеллектуальной собственности невозможно однозначно отнести ни в раздел преступлений против личности, ни в раздел преступлений в сфере экономики. Следовательно, эти преступления должны быть выделены в самостоятельный раздел, находящийся между разделами, предусматривающими уголовную ответственность за преступления против личности и в сфере экономики. Кроме того, такое местонахождение этих преступлений только лишь укрепляет систему Особенной части УК РФ, т.к. наглядно показывает переход от преступлений против личности к экономическим преступлениям.

19

Таким образом, понятие «интеллектуальная собственность» не только может быть, но и должно быть использовано уголовным законом; это понятие должно быть использовано в названии раздела, который объединил бы в себе все преступления, посягающие на право интеллектуальной собственности; использование понятия «интеллектуальная собственность» позволяет наиболее точно отразить объект преступлений против авторского права, смежных прав и незаконного использования товарного знака; данный раздел должен находиться между разделом VII «Преступления против личности» и разделом VIII «Преступления в сфере экономики» и иметь название «Преступления против прав интеллектуальной собственности».

Н.В. Бугаевская

Квалификация посредничества во взяточничестве

Федеральным законом РФ от 4.05.2011 № 97-ФЗ «О внесении изменений в УК РФ и Кодекс РФ об административных правонарушениях в связи с совершенствованием государственного управления в области противодействия коррупции»1 была введена ст. 291.1 УК РФ «Посредничество во взяточничестве». Краткий анализ объективных и субъективных признаков состава данного преступления позволяет выявить некоторые противоречия, возникающие при квалификации, требующие научного разрешения.

Объектом преступления «посредничество во взяточничестве» являются общественные отношения в сфере функционирования органов государственной власти, органов местного самоуправления, связанные с интересами службы. Предметом данного преступления являются деньги, ценные бумаги, иное имущество, услуги имущественного характера, иные имущественные права, размер или денежный эквивалент которых превышает двадцать пять тысяч рублей (то есть значительный размер согласно примечанию к ст. 290 УК РФ). Появление в законе ст. 291.1 УК РФ как специальной нормы по отношению к статьям о получении и даче взятки исключает возможность квалификации посредничества во взяточничестве, не превышающем двадцати пяти тысяч рублей, в качестве соучастия по ст. 290 или 291 со ссылкой на ст. 33 УК РФ. Квалифицированные виды

1 О внесении изменений в УК РФ и Кодекс РФ об административных правонарушениях в связи с совершенствованием государственного управления в области противодействия коррупции: федеральный закон РФ от 4.05.2011 № 97-ФЗ // Российская газета. 2011. 6 мая.

20