I_Bentam_-_Vvedenie_v_osnovania_nravstvennosti
.pdfВведение в основания нравственности и законодательства 383
Все, на что он может надеяться, — это увеличить дейст венность частной этики, давая силу и направление влия нию нравственной санкции. Какой бы шанс успеха мог, например, имеет законодатель, если бы он взялся иско ренять пьянство и незаконные половые связи силой ле гального наказания? Этого не могли бы достигнуть ни какие мучения, которые бы могла выдумать людская изобретательность: и прежде, чем он бы получил какойнибудь успех, это наказание произвело бы такую массу зла, которая бы в тысячи раз превзошла величайшее воз можное зло от самого преступления. Чрезвычайно труд но было бы искать доказательств — вещь, которой нель зя было бы предпринять с какой-нибудь вероятностью успеха, не распространяя ужаса в каждом семействе1не разрывая уз симпатии2 и не искореняя влияния всех об щественных мотивов. Итак, все, что он может сделать с какой-нибудь надеждой на успех против преступлений этого свойства путем прямого законодательства, — это подвергнуть их в случае публичности легкому осужде нию, чтобы этим набросить на них легкую тень искусст венной дурной репутации.
XVI.
Можно заметить, что относительно этой ветви обя занности законодатели, вообще говоря, расположены были вести свое вмешательство именно до тех пределов, пока это было полезно. Великая трудность состоит здесь в том, чтобы убедить их остаться в известных границах. Тысяча мелких страстей и предрассудков побуждали их стеснять свободу подданного в этом направлении — в таких случаях, где наказание или вовсе не сопровожда ется никакой прибылью, или не сопровождается такой, которая бы вознаградила издержку.
1 Зло предвидения; третья ветвь ала наказания. См. гл. XV, § 4. 2 Производное зло; четвертая ветвь ала наказания. Там же.
384 |
Иеремия Бентам |
XVII.
Вред этого рода вмешательства в особенности виден в законах по предмету религии. Рассуждение в этом слу чае бывает следующего рода. В предметах веры есть из вестные ошибки, к которым склонны все люди; и за эти ошибки в суждении Существо бесконечной благосклон ности определяет наказывать их бесконечными мучения ми. Но сам законодатель бывает необходимо свободен от возможности этих ошибок: потому что люди, которым случается быть его советниками, будучи людьми совер шенно просвещенными, ничем не связанными и свобод ными от всяких предубеждений, имеют такие преимуще ства перед остальным миром, что когда они принимают ся исследовать истину относительно столь ясных и всем знакомых предметов, то они не могут не найти этой исти ны. В таком случае, когда правитель видит, что его народ готов с головой погрязнуть в огненной бездне, не должен ли он протянуть руку для его спасения? Таков, кажется, был, например, ход рассуждения и таковы мотивы, кото рые побудили Людовика XIV к его принудительным мерам для обращения еретиков и утверждения истинно верующих. В основе — чистая симпатия и милосердие; в результате — все ужасные бедствия, какие только могла бы придумать самая решительная злонамеренность1.
1 Я не думаю этим сказать, чтобы в развитии упомянутого предпри ятия не могли участвовать другие мотивы менее общественного свойства и чтобы они, вероятно, и не участвовали в нем на деле. Но в смысле воз можности вышеупомянутого мотива, сопровождаемого такой нитью рассуждений, и без всяких других мотивов было бы достаточно, чтобы объ яснить все упомянутые результаты, из него происшедшие. Если вмеши ваются какие-нибудь другие мотивы, их вмешательство, как оно ни есте ственно, может считаться случайным, а не существенным обстоятельст вом, необходимым для произведения этого результата. Симпатия, внима ние к опасности, которой люди, по-видимому, подвергаются, порождают желание освободить их от нее; это желание обнаруживается в форме при казания; это приказание производит неповиновение; неповиновение с одной стороны производит разочарование в другой; страдание разочаро вания производит недоброжелательство к тем, кто производит его. Эти чувства часто могут сменить друг друга скорее, чем мы это описываем. Чувство задетой гордости и другие видоизменения любви к репутации и любви к власти прибавляют в огонь горючих веществ. Род мщения уси ливает суровости политики принуждения.
Введение в основания нравственности и законодательства 385
XVIII.
Правила ч е с т н о с т и суть те, которые — относи тельно полезности — всего больше нуждаются в помо щи со стороны законодателя и в которых на деле его вмешательство было самое обширное. Бывает мало слу
чаев, в которых б ыл о |
бы полезно наказывать челове |
ка за вред с а м о м у |
себе; но бывает мало случаев |
(если только они есть), где бы н е б ыл о полезно на казывать человека за вред его ближнему. Относительно той ветви честности, которая противополагается пре ступлениям против собственности, частная этика самым существованием этой ветви обязана некоторым образом законодательству. Законодательство должно сначала оп ределить, какие вещи должны считаться собственностью каждого человека, прежде чем общие правила этики могут иметь какое-нибудь частное приложение к этому предмету. То же самое бывает с преступлениями против государства. Без законодательства не было бы такой вещи, как государство; не было бы особенных лиц, об леченных властью, которая должна употребляться для блага остальных. Ясно поэтому, что в этой ветви нигде нельзя обойтись без вмешательства законодателя. Мы должны сначала знать, в чем состоят требования законо дателя, прежде чем можем знать, в чем состоят требова ния частной этики1.
XIX.
Что касается правил благотворительности, то они в своих подробностях необходимо должны быть в боль шой мере предоставлены юрисдикции частной этики. Во
1 Но предположим, что требования законодательства не таковы, како вы бы они д о л ж н ы быть: каковы тогда будут или (что в этом случае одно и то же) должны быть требования частной этики? Совпадают ли они с требованиями законодательства, или противоположны им, или остаются нейтральны? Это вопрос весьма интересный; но он не относится теперь к нашему предмету. Он принадлежит исключительно частной этике. Прин ципы, которые могут повести к его решению, изложены мной во «Фраг менте о правительстве» р. 150, изд. 1776; р. 114, изд. 1823.
13
386 |
Иеремия Бентам |
многих случаях благотворительное качество актов суще ственно зависит от расположения агента, т.е. от мотивов, которыми он, по-видимому, руководствовался при их со вершении, от их принадлежности к отделу симпатии, любви к дружбе или любви к репутации, а не к какомунибудь отделу личных мотивов, приведенных в действие силой политического принуждения — одним словом, от того качества актов, по которому поведение человека на зывается с в о б о д н ы м и д о б р о в о л ь н ы м , в одном из многих смыслов, даваемых этим двусмыслен ным выражениям. Впрочем, границы закона в этом отде ле способны, кажется, быть распространены значительно дальше, чем они распространялись до сих пор. В част ности, в тех случаях, где лицо находится в опасности, как не сделать обязанностью для каждого человека спа сать другого от вреда, когда это может быть сделано им без ущерба самому себе; или как не сделать обязаннос тью воздерживаться от причинения другому человеку этого вреда? Эта идея и принята в главном нашем труде.
XX.
Чтобы закончить этот отдел, соберем и сведем в один пункт разницу между частной этикой, рассматриваемой как искусство или как наука, с одной стороны, и той вет вью юриспруденции, которая заключает в себе искусство или науку законодательства, с другой. Частная этика на учает, каким образом каждый человек может распола гать собой (направлять себя), чтобы принять образ дей ствий, наиболее ведущий к его счастью, посредством тех мотивов, которые представляются сами собой; искусство законодательства (которое может считаться одной вет вью науки о праве, или юриспруденции) научает, каким образом масса людей, составляющих общество, может быть расположена и (направлена) принять такой образ действий, который в целом наиболее ведет к счастью це лого общества, посредством мотивов, которые прилага ются законодателем.
Введение в основания нравственности и законодательства 387
Мы переходим теперь к определению границ между уголовным и гражданским правом или юриспруденцией. Для этой цели может бьггь полезно дать ясное, хотя толь ко самое общее понятие о главных отраслях, на которые обыкновенно делится юриспруденция, рассматриваемая
всамом обширном объеме.
§2. Юриспруденция, ее отрасли
XXI.
Юриспруденция есть фиктивное понятие; и для этого слова нельзя найти никакого значения иначе, как поста вив его вместе с каким-нибудь словом, которое бы озна чало реальное понятие. Чтобы знать, что такое юриспру денция, мы должны, например, знать, что понимается под книгой о юриспруденции. Книга о юриспруденции может иметь одну из двух целей: 1) определить, что такое з а к о н •; 2) определить, каков он должен быть. В первом случае она может быть названа книгой об объяс нительной (expository) юриспруденции; в другом случае она может быть названа книгой о критической (censorial) юриспруденции или книгой об искусстве законодатель ства.
ххп.
Книга об объяснительной юриспруденции может быть а в т о р и т е т н о й или н е а в т о р и т е т н о й . Она называется авторитетной тогда, когда составлена че ловеком, который, представляя такое или другое состоя ние закона, бывает виновником этого состояния, т.е. когда она составлена самим законодателем; она называ ется неавторитетной, когда она есть произведение како го-нибудь другого лица вообще.
1 Значение слова « з а к о н » , которое само нуждается в определении, мы указываем дальше: потому что нельзя всего сделать за один раз. А пока читатель пусть соединяет с ним то понятие, какое он привык соединять.
13*
388 |
Иеремия Бентам |
|
XXIII. |
Но з а к о н , |
взятый неопределенно, есть выражение |
отвлеченное и собирательное, которое, если оно что-ни будь значит, может значить ни больше ни меньше, как целую сумму множества индивидуальных (отдельных) законов, взятых вместе1. Отсюда следует, что, какие бы видоизменения ни способна была принять книга о юрис пруденции, все они должны быть взяты из какого-ни будь обстоятельства, которое способны принять такие индивидуальные законы или собрания, в которые они могут быть распределены. Обстоятельства, породившие главные отрасли юриспруденции, о которых мы привы кли слышать, кажется, следующие: 1) р а с п р о с т р а н е н и е (extent) этих законов относительно господства; 2) п о л и т и ч е с к о е к а ч е с т в о лиц, поведение кото рых они берутся направлять; 3) в р е м я , когда они на ходились в силе; 4) способ, в каком они были выражены; 5) их отношение к предмету н а к а з а н и я .
XXIV.
Во-первых, относительно распространения то, что го ворится о законах, может относиться или к законам той или другой нации или наций в частности, или к законам всех наций вообще: в первом случае о книге можно ска зать, что она относится к м е с т н о й юриспруденции; во втором — ко в с е о б щ е й .
Но из бесконечного разнообразия наций, существую щих на земле, нет двух, которые бы вполне были соглас ны в своих законах; конечно, нет двух, которые были бы согласны в целом, быть может, даже и в одной статье; и, если бы даже они были согласны сегодня, они не будут согласны завтра. Это довольно ясно относительно с у щ н о с т и законов; и было бы еще более удивительно,
1 В большей части европейских языков есть два разные слова для раз личения отвлеченного и конкретного смысла этого слова: эти слова так различны, что не имеют даже этимологического родства. Напр., в латин ском есть 1 е х (закон) для конкретного смысла, ju s (право) для отвле ченного; в итал. 1 е g g е и d i r i t t o ; франц. 1 о i и d r o i t ; n e M . G e s e t z
и R e c h t . Английский язык не имеет теперь этого преимущества.
Введение в основания нравственности и законодательства 389
если бы они соглашались в ф о р м е , т.е. если бы они вы ражались именно теми же оборотами фраз. Этого мало: так как языки наций обыкновенно различны, как и их за коны, то, строго говоря, они редко имеют даже одно общее с лов о . Впрочем, в числе слов, принятых в пред мет закона, есть несколько слов, которые во всех языках довольно точно соответствуют друг другу: так что они почти как будто одни и те же. Таковы, например, слова, соответствующие словам «вл а с т ь» (power), «право» (right), « о б я з а т е л ь с т в о » (obligation), « с в обода » (liberty) и многие другие.
Отсюда следует, что если есть какие-нибудь книги, которые, собственно говоря, могут назваться книгами о всеобщей юриспруденции, то их надо искать в весьма узких границах. Между объяснительными не может быть авторитетных и даже неавторитетных, насколько речь идет о с у щ н о с т и законов. Для того, чтобы иметь все общее приложение, все, что может излагать книга объяс нительного рода, — это излагать значение слов: чтобы быть всеобщей в строгом смысле, она должна ограни читься терминологией. Поэтому те определения, которые нам случалось помещать иногда в течение нашего насто ящего изложения, и в особенности дальнейшее определе ние слова «закон», могут считаться предметом, при надлежащим ко всеобщей юриспруденции. Так это надо понимать в строгом смысле: хотя обыкновенно, когда че ловек, излагая свои понятия о законе, расширяет свой взгляд на несколько наций, с которыми всего ближе свя зана его собственная нация, его сочинение довольно часто считается относящимся ко всеобщей юриспруденции.
Самое большое место для исследований, применимых к обстоятельствам всех наций одинаково, является в кри тическом направлении: и в этом направлении ко всеоб щему применению бывают способны как сущность раз бираемых законов, так и слова. Чтобы законы всех наций или даже каких-нибудь двух наций совпадали во всех пунктах — это и нежелательно, да и невозможно; но есть, кажется, несколько основных пунктов, относительно ко торых законы всех цивилизованных наций могли бы без
390 |
Иеремия Бентам |
неудобства быть одни и те же. Обозначить некоторые из этих пунктов, насколько это возможно, составляет содер жание настоящей работы.
XXV.
Во-вторых, относительно п о л и т и ч е с к о г о к а ч е с т в а лиц, поведение которых есть предмет закона. Эти лица во всяком данном случае могут рассматривать ся или как члены одного и того же государства, или как члены разных государств: в первом случае закон может быть отнесен к отделу в н у т р е н н е й , во втором — к отделу м е ж д у н а р о д н о й юриспруденции.
Но что касается каких-нибудь дел, которые могут иметь место между индивидуумами, подданными разных государств, то эти дела управляются внутренними зако нами и решаются внутренними трибуналами одного из этих государств: то же бывает, когда государь одной страны имеет какие-нибудь непосредственные дела с частным человеком другой страны, причем государь вступает, pro re nata, в положение частного человека и передает дело тому или другому трибуналу, или требуя прибыли, или защищаясь от тягости. Остаются, наконец, взаимные дела между государями как таковыми, и эти дела составляют предмет той отрасли юриспруденции, которая может быть собственно и исключительно назва на международной1.
1 Во времена Иакова I английского и Филиппа Ш испанского некото рым лондонским купцам случилось иметь претензию к Филиппу, которую его посланник Гондемар не находил нужным удовлетворять. Они обрати лись за советом к Сельдену, который посоветовал им призвать испанского государя к суду King’s Bench и преследовать его в смысле outlawry, поставления вне закона или лишения прав. Они так и сделали; лондонские шерифы получили, как следует, приказание в обычной форме схватить ответчика Филиппа, если бы он оказался где-нибудь в их округе. Филипп, вероятно, не очень боялся шерифов; но то, что отвечало той же цели, за ключалось в том, что ему случилось со своей стороны иметь претензию к другим купцам, против которых он не мог действовать судом, пока оста валось в силе упомянутое лишение прав. Гондемар заплатил деньги (Selden’s Table-Talk, tit. Law). Это была внутренняя юриспруденция; если бы спор происходил между Филиппом и самим Иаковом, то это была бы юриспруденция международная.
введение в основания нравственности и законодаiсль^ iиа
Насколько верно или удобно правила для поведения лиц этого рода могут подойти под название з а к о н о в , это вопрос, который можно будет решить тогда, когда более подробно разъяснится свойство предмета, называ емого законом.
Довольно ясно, что как внутренняя, так и междуна родная юриспруденция может быть объяснительной и критической, авторитетной и неавторитетной.
XXVI.
Далее, внутренняя юриспруденция может относиться или ко всем членам государства безразлично, или только к тем, которые привязаны к какому-нибудь частному ок ругу или своим местопребыванием, или иным образом. Поэтому юриспруденция различается иногда на н а ц и о н а л ь н у ю и п р о в и н ц и а л ь н у ю . Но так как эпи тет «провинциальный» едва ли приложим к таким не большим округам, каковы часто бывают многие округа, имеющие свои особенные законы, как, напр., города, приходы и т.п., то более удобно может быть слово « ме с т ный » (где, очевидно, о всеобщей юриспруден ции не может быть речи) или слово « ч а с т н ый » (par ticular), хотя это последнее не очень характерно.
XXVII.
В-третьих, относительно в р е м е н и . В книге объяс нительного рода разбираемые законы могут быть или такие, которые еще имеют силу, когда книга пишется, или такие, которые уже утратили эту силу. В последнем случае предмет книги может быть назван д р е в н е й ; в первом — н а с т о я щ е й или ж и в о й юриспруден цией, т.е. если существительное «юриспруденция», а не какое-нибудь другое должно быть непременно употреб лено, и притом с эпитетом в обоих случаях. Но в сущ ности книга первого рода есть скорее книга об истории, чем об юриспруденции; и если это последнее слово может выражать предмет, то только с прибавкой таких слов, как и с т о р и я или д р е в н о с т и . Если же речь идет именно о тех законах, которые еще имеют силу, а
392 |
Иеремия Бентам |
не о других, то слова «настоящий» или «живой» обыкно венно не прибавляются.
Когда книга бывает в таких обстоятельствах, что за коны, составляющие ее предмет, хотя и находятся в силе, когда она пишется, но после не имеют этой силы, то книга не есть книга о живой юриспруденции, ни книга об истории юриспруденции; она уже не есть первая и ни когда не была последней. Очевидно, что вследствие перемен, которые должны от времени до времени проис ходить в большей или меньшей степени во всяком ко дексе законов, — всякая книга о юриспруденции объяс нительного свойства должна в течение нескольких лет также разделить это положение.
Самая обыкновенная и самая полезная цель истории юриспруденции есть представить обстоятельства, сопро вождавшие установление законов, действующих теперь. Но изложение вымерших законов, замененных другими, неразрывно переплетается с изложением живых, кото рые их заменили. Большая польза обеих этих отраслей науки — та, что они доставляют примеры и с к у с с т в а з а к о н о д а т е л ь с т в а 1.
XXVIII. |
|
В-четвертых, относительно в ы р а ж е н и я |
законы |
могут существовать или в форме с т а т у т о в , |
или в |
форме о б ы ч н о г о закона. |
|
Что касается различия между этими двумя отраслями (касающимися только формы или выражения), то она
1 Какого рода работы Гроция, Пуфендорфа и других? Являются ли они политическими или этическими, историческими или юридическими, объяснительными или критическими? Иногда — одним, иногда — дру гим: кажется, сами авторы не уяснили себе этого. Это — недостаток, ко торому подвержены все те книги, которые берут своим предметом под дельный «закон природы»: смутный фантом, который в воображении всех тех, кто начинает преследовать его, иногда указывает иа манеры, иног д а — на з а к о н ы , порой — на то, каковы законы е с т ь , порой — на то, какими они д о л ж н ы б ы т ь . Монтескье настроился иа критический план: ио задолго до того, как ои достиг заключения, ои забыл о первона чальном замысле, отбросил подход критика и принял подход антиквара. Книга Беккариа, первая из всех, которая является единообразно критичес кой, завершается, как и начинается, уголовным законодательством.