СБОРНИК конференции от 22.04.2015

Входе изучения обозначенного вопроса были выявлены особенности процедуры государственной регистрации прекращения юридического лица при банкротстве, которые связаны с тем, что ликвидационная процедура может не приводить к прекращению субъекта хозяйствования.

Вэтом же контексте был проанализирован Федеральный закон Российской Федерации «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», законодательство Королевства Нидерланды, Республики Беларусь, Латвийской Республики и проведено сравнения с украинским законодательством.

Было подготовлено предложение относительно данных о местонахождении юридического лица, которое имеет намерение зарегистрироваться потому, что во время процедуры регистрации юридического лица не требуется подтверждающих документов относительно заявленного адреса. Именно поэтому необходимо внести поправку в ст. 24 Закона Украины «О государственной регистрации». Также были предложены внесения изменений путем возвращения ст. 23 Закона Украины «О государственной регистрации», которая предусматривала резервирование наименования юридического лица учредителем. Благодаря этой процедуре можно быть уверенным, что в период подготовки документов для проводки государственной регистрации юридического лица, никто не зарегистрирует юридическое лицо с тем наименованием, которое было избрано учредителем. На основе точек зрения ученых были рассмотрены принципы государственной регистрации юридического лица, которые на сегодняшний день в законодательстве не определены. В связи с этим, принципы необходимо изложить в Законе Украины «О государственной регистрации юридических лиц

ифизических лиц-предпринимателей» для того, чтобы была однозначность в применении соответствующих норм для каждого участника данных общественных отношений. Принципы государственной регистрации юридических лиц предоставят гарантии соблюдения правовых требований законов и подзаконных нормативных актов в данной сфере отношений и будут выступать как своеобразная несущая конструкция, на основе которой стоят и реализуются эти нормы.

Научный руководитель: Асеева Наталья Васильевна, доцент кафедры гражданского права и процесса, к.ю.н., доцент.

АУТСТАФФИНГ КАК ЯВЛЕНИЕ, НАРУШАЮЩЕЕ ПРАВА РАБОТНИКОВ В РФ

Володин. С.В, 3 курс, группа «Б»

В настоящее время в России набирает популярность понятие аутстаффинга, также называемого лизингом (арендой) персонала, или использованием «заемного труда». В мировой практике данное понятие хотя и имеет широкое распространение, но по-прежнему воспринимается неоднозначно и настороженно. Причины находятся в самой правовой природе данного явления. Возникающие правоотношения образуют треугольник: одна

231

сторона — работник, чей личный труд является предметом «займа», вторая – работодатель, заключивший трудовой договор с работником и третья – организация, не признаваемая работодателем, фактически пользующаяся личным трудом работника, но не имеющая с ним непосредственно договора, заключившая гражданско-правовой договор с компанией-работодателем. В российском законодательстве регулирование подобных трехсторонних отношений на сегодняшний день отсутствует, именно поэтому данная тема является наиболее актуальной.

Прежде всего, следует указать перечень прав и гарантий работников, определенных Конституцией Российской Федерации и Трудовым кодексом РФ которые нарушаются при аутстаффинге:

право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности гигиены;

право на вознаграждение за труд, без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера зарплаты;

право на защиту от безработицы;

право на индивидуальные и коллективные трудовые споры, включая право на забастовку;

право на отдых и гарантии установленных федеральным законом продолжительности рабочего времени, выходных и праздничных дней, оплачиваемого ежегодного отпуска;

отсутствие льгот, установленных внутренними локальными актами и коллективным договором фактического работодателя, льгот при фактическом выполнении вредных работ или работ, за которые причитаются льготы в виде досрочной пенсии, региональных льгот;

отсутствие отчислений в фонды, со стороны фактического работодателя; Указав права и гарантии, нарушающиеся при аутстаффинге и исходя из

правовых доктрин государств, в законодательстве которых правоотношения, возникающие при аутстаффинге, урегулированы законом, можно обозначить варианты и пути решения данной проблемы:

1. В целях предотвращения злоупотреблений со стороны работодателей, следует предусмотреть возможность признания наличия трудовых отношений между сторонами, формально связанными договором гражданско-правового характера, либо не связанными никаким формальным договором, при установлении, что к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Критерием при этом должно служить наличие признаков трудовых отношений, которые закреплены в статьях 15 и 56 ТК РФ. Кроме того необходимо закрепить положение о том, что в случае отказа лица, использующего личный труд, признать себя работодателем, признание указанных отношений трудовыми может осуществляться не только судом, но и государственной инспекцией труда.

232

2.Следует ввести изменения в ТК РФ конкретизирующие, что фактическое допущение работника к работе является основанием возникновения трудовых отношений, если работник был допущен к работе не только с ведома или по поручению работодателя, его уполномоченного на это представителя, но и иного лица, выполняющего от имени работодателя какие-либо организационнораспорядительные функции.

3.Необходимо ввести прямой запрет на использование заемного труда для всех лиц, кроме, частных агентств занятости или других юридических лиц, которые в соответствии с законодательством РФ о занятости населения, вправе направлять временно своих работников с их согласия к физическому лицу или юридическому лицу, не являющимся работодателями, для выполнения работниками определенных трудовых функций в интересах, под управлением и контролем указанных физических или юридических лиц. При этом условия оплаты труда по трудовому договору с работником, направляемым для работы

упринимающей стороны по договору о предоставлении труда работников (персонала), должны быть не хуже, чем условия оплаты труда работников принимающей стороны, выполняющих такие же трудовые функции и имеющих такую же квалификацию. Так же, компенсации за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, устанавливаются на основании информации о

существующие пробелы в законодательстве РФ, можно прийти к выводу о том, что на данный момент возникает острая необходимость запрета аутстаффинга, так как данное явление нарушает неотъемлемые права и гарантии работников и является возможностью для недобросовестных работодателей, уклонится от своих прямых обязанностей.

Научный руководитель: Швайковская Валентина Николаевна, доцент кафедры гражданского права и процесса, к.ю.н., доцент.

НАСЛЕДСТВЕННЫЙ ДОГОВОР

Воронов Д.А., 2 курс, группа «А»

Во времена становления в Украине рыночных отношений, возникает необходимость кардинального реформирования как гражданского законодательства в целом, так и отдельных его составляющих, в частности, договорных отношений. Так, Гражданский кодекс Украины закрепляет ранее неизвестный для правоприменительной практики институт наследственного договора.

Понятие наследственного договора законодательно закреплено статьей 1302 в Шестой книге "Наследственное право" Гражданского кодекса Украины, который определяет его как договор, по которому одна сторона (приобретатель) обязуется выполнять распоряжение второй стороны (отчуждателя) и в случае его смерти приобретает право собственности на имущество отчуждателя.

Такой широкий институт, как наследование в целом, так и темы наследственного договора до сих пор привлекает внимание ученых. Так,

233

изучением вопросов данного вида договора занимались такие ученые, как: Б. С. Антимонов, М. Ю. Барщевский, В. В. Васильченко, В. К. Дроников, Ю.О. Заика, В. И. Курдиновский, В. Никольский, Е. А. Рябоконь, С. Я. Фурса, Р. А. Халфина, Н. П. Шама и др.

Несмотря на схожесть наследственного договора с такими договорами, как договор пожизненного содержания, наследование по завещанию или по закону, завещание с условием, данный вид договора имеет ряд специфических, свойственных только ему, особенностей. Так, в отличие от договора пожизненного содержания, наследственный договор закрепляет право отчуждателя распоряжаться своим имуществом еще при жизни (за исключением непосредственно отчуждения), но право собственности на это имущество возникает у приобретателя сразу после смерти отчуждателя, а на имущество после смерти отчуждателя по наследственному договору не могут претендовать лица, которые имеют право на обязательную долю в наследстве.

Еще одной главной отличительной чертой наследственного договора от наследования по завещанию или по закону является то, что от приобретателя в случае смерти отчуждателя не требуются никакие действия, связанные с принятием наследства. Наследственный договор всегда имеет двусторонний характер, в то время как завещание является односторонним волеизъявлением.

Что касается условий действительности данного договора, то его стороны в обязательном порядке должны иметь гражданскую дееспособность, причем отчуждатель может быть несовершеннолетним лицом или с ограниченной дееспособностью (потребуется лишь согласие родителей или попечителя), но вот приобретателем в силу возлагаемых по договору обязанностей не может быть лицо, имеющее неполную гражданскую дееспособность (несовершеннолетние, с ограниченной дееспособностью).

Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод о том, что такой вид договора, как наследственный, имеет ряд тех особенностей, которые делают этот институт самостоятельным и отличительным.

Многие ученые в ходе исследования института наследственного договора ставили под сомнение его нынешнее расположение в Гражданском кодексе (далее – ГК Украины). В подразделе 2.5. «Наследственный договор» исследуется правовая природа, условия заключения и содержание наследственного договора. В частности, Ю.О. Заика отмечал, что, не смотря на вполне положительную идею законодателя – расширить пределы осуществления прав граждан, правовые средства, к которым прибегнул законодатель, не соответствуют поставленной цели. Сомнительно размещение наследственного договора в Книге шестой «Наследственное право», поскольку сам законодатель, определяя виды наследования в ст. 1217 ГК Украины, вспоминает только о наследовании по завещанию и по закону. Если же наследственный договор не относится к видам наследования, то отсутствуют основания для отвода ему места среди норм, регламентирующих наследственные правоотношения.

234

По своему содержанию наследственный договор предусматривает приобретение определенных прав и обязанностей при жизни отчуждателя, что противоречит правовой природе наследования, поскольку приобретение и осуществление наследственных прав возможно лишь при непременном условии

– смерти наследодателя. Выполнение наследственного договора после смерти отчуждателя при определенных обстоятельствах может быть достаточно проблематичным, поскольку отсутствует правовой механизм его реализации. Положение на нотариуса обязанности по контролю за выполнением наследственного договора носит декларативный характер. Существование института наследственного договора не может не ограничивать права определенных лиц на обязательную долю наследства.

Таким образом, целесообразно согласиться с мнением многих ученыхцивилистов, и изменить легальное расположение основных положений о наследственном договоре, разместив его после договоров пожизненного содержания и ренты. Необходимо рассматривать наследственный договор как самостоятельный договор в системе гражданского права, поскольку, в отличие от приведенных договоров, цель отчуждателя заключается не в приобретении от получателя содержания при жизни, а в совершении получателем определенных действий имущественного или неимущественного характера за плату в виде определенного имущества.

Научный руководитель: Харжевская Татьяна Сергеевна, ассистент кафедры гражданского права и процесса.

ОСОБЕННОСТИ ПРИКАЗНОГО ПРОИЗВОДСТВА ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ УКРАИНЫ

Гиенко Д.В., 3 курс, группа «Г»

На сегодняшний день приказное производство играет значительную роль в гражданском судопроизводстве, поскольку способствует ускоренному рассмотрению отдельных категорий дел, которые не требуют судебного разбирательства, так как их разрешение возможно относительно некоторых бесспорных требований, подтвержденных надлежащими документами.

Вюридической литературе высказаны различные точки зрения

относительно природы приказного производства. Н. А. Чечина и А. П. Вершинин рассматривают приказное производство как вид гражданского судопроизводства и отмечают, что каждое судопроизводство, полное или упрощенное, осуществляется в пределах процессуальной формы, соответствующими процессуальными правилами, на основании общих принципов, закрепленных процессуальным законодательством. Такую точку зрения разделяет и С. К. Зайганова, которая считает, что в приказном производстве реализуется основная функция судебной власти – правосудия. Правосудие, по ее мнению, следует определять не по объему совершаемых процессуальных действий, не по развернутости процедуры, а в зависимости от того, достигаются ли в пределах этой процедуры задачи, которые сегодня стоят перед судебной властью в гражданском процессе. Введение приказного

235

производства является одной из форм реализации конституционного права на судебную защиту, которое заключается в оперативном и реальном восстановлении нарушенных прав, свобод и законных интересов.

Другие авторы рассматривают приказное производство не как вид гражданского судопроизводства, а как вид процессуальной, но в то же время альтернативной процедуры, которая осуществляется судьей с целью ускоренной защиты права кредитора и установления спорности или бесспорности требования. Н. А. Громошина также считает, что приказное производство нельзя назвать судопроизводством, поскольку оно осуществляется за пределами гражданской процессуальной формы и только с соблюдением установленной законом процедуры.

Подобное мнение имеют Т. В. Сахнова и Т. П. Шишмарев, которые считают, что приказное производство хотя и образует самостоятельную судебную процедуру, но природа его не процессуальная. Это особая судебная процедура по обеспечению бесспорных материально-правовых интересов субъекта материального правонарушения.

При выяснении природы приказного производства следует исходить из того, что приказное производство – это самостоятельный вид гражданского судопроизводства, существующий наряду с исковым и особым производством, которому присуща определенная процессуальная форма, и имеет определенные особенности.

Всоответствии с положениями законодательства, приказное производство возможно только по определенным законом требованиям и является процессуальной формой защиты только тех требований, которые перечислены

взаконе (ст. 96 ГПК). Выдача судебного приказа проводится без судебного разбирательства и вызова заявителя и должника. В приказном производстве стороны имеют статус заявителя и должника, отсутствует процесс состязательности.

Взаконодательстве существуют некоторые несовершенства законодательства, связанные с осуществлением приказного производства.

Прежде всего, следует выделить, что в статье 96 ГПК Украины дан исчерпывающий перечень требований, по которым может быть выдан судебный приказ как особенная форма судебного решения, который выдается судом. Что не позволяет разрешать ряд вопросов в порядке приказного производства.

Также существует проблема разграничения дел относительно наличия спора или его отсутствия, поскольку каждый судья решает этот вопрос самостоятельно. Судья может выявить наличие спора о праве и в таком случае невозможно вынесение судебного приказа.

Существует недостаток приказного производства относительно того, что законодатель, регулируя и упрощая процедуру выдачи судебного приказа, не придерживался этого же принципа при регулировании процедуры отмены судебного приказа, предусмотренного статьей 105–1 ГПК. При рассмотрении заявления об отмене судебного приказа проводится открытое судебное

236

заседание, вызываются стороны, исследуются обстоятельства дела. При этом в случае выявления в судебном заседании спора о праве судья отказывает в выдаче судебного приказа, после чего кредитор может подать иск на тех же основаниях в порядке искового производства. Очевидно, что такая процедура в значительной степени затягивает и усложняет процедуру приказного производства. В данном случае такой вид гражданского судопроизводства рискует стать неоправданным и нелогичным способом защиты гражданами своих субъективных прав. Поэтому стоит упростить процедуру отмены судебного приказа и сделать ее аналогичной процедуре выдачи судебного приказа.

Ввиду вышеизложенного можно сделать вывод, что приказное производство является в целом эффективным способом защиты кредиторами своих прав, а также позволяет ускорить процесс принятия решения. Однако выявлены и некоторые несовершенства законодательства, которые необходимо учесть при разработке законодательства Донецкой Народной Республики.

Научный руководитель: Асеева Наталья Васильевна, доцент кафедры гражданского права и процесса, к.ю.н., доцент.

СООТНОШЕНИЕ ЧАСТНОГО И ПУБЛИЧНОГО ПРАВА В СОВРЕМЕННЫХ ОБЩЕСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЯХ.

Грищенко С.А.,2 курс, группа «Д»

Право, как известно, имеет своей целью регулирование общественных отношений. Одни области отношений регулируются исключительно властными велениями, исходящими из единого центра, каковыми являются органы государственной власти.

Нормами права закрепляется правовое положение отдельного лица, его место в системе правоотношений, права и обязанности. В данном случае, речь идет об императивных нормах, предписания которых невозможно изменить каким-либо соглашением участников правоотношения. Поэтому такие нормы имеют безусловный характер; предоставляемые таким образом права являются одновременно и обязанностями. Типичным наиболее ярким образцом описанного приема правового регулирования является своевременная организация государственной обороны, т.е. вооруженных сил страны. Указанные правоотношения могут регулироваться исключительно нормами, имеющими наивысшую юридическую силу и исходить от центральных органов государственной власти. При организации правового регулирования безопасности государства и населения особое значение имеют воинские уставы, определяющие в том числе и внутренние взаимоотношения военнослужащих всех уровней, чинов и званий. Прием юридической централизации правового регулирования составляет основную сущность публичного права. То, что так ярко и непосредственно обращается в сфере военного права, представляет общую характерную черту всех отраслей публичного права (государственного, уголовного, финансового и т.д.).

237

Иной прием используется в областях, которые причисляют к сфере частного права, в том числе гражданского. В данной сфере государственная власть принципиально воздерживается от непосредственного и жесткого регулирования отношений. Она не ставит себя в положение единственного определяющего центра, а, напротив, предоставляет возможность участникам отношений частного права самим определять их права, обязанности и ответственность в пределах имеющегося права. Государство при этом осуществляет функцию охранительную, обеспечивая исполнение прав и обязанностей, определенных субъектами частного права.

Кроме того, государство, не обязывает частное лицо стать собственником, наследником или вступить в брак, все это зависит от воли самого частного лица или нескольких частных лиц (контрагентов по договору), но государственная власть призвана охранять отношения, установленные частной волей. В отношениях частного права государство устанавливает и регулирует общие правила поведения, создающие основу этих правоотношений. Так, например, на случай отсутствия завещания, государство определяет порядок наследования по закону. Нормы частного права, по общему правилу, имеют не императивный, а диспозитивный характер и могут быть изменены соглашением сторон. Публичное право регулирует отношения между государственными органами либо между частными лицами и государством, обеспечивает публичный интерес, акцентирует внимание на запретах, обязанностях людей перед государством, обеспечивает одностороннее волеизъявление субъектов права, предполагает широкую сферу усмотрения, содержит нормы общие и безличные, имеющие нормативно ориентирующее воздействие, характеризуется преобладанием обязательных норм, рассчитанных на иерархические отношения субъектов и субординацию правовых норм и актов.

Таким образом, если публичное право есть система юридической централизации отношений, то гражданское право, наоборот, есть система юридической децентрализации. Если публичное право есть система субординации, то гражданское право есть система координации; если первое есть область власти и подчинения, то второе есть область свободы и частной инициативы. Такого схематичное соотношение права публичного и частного.

Граница между публичным и частным правом на протяжении истории далеко не всегда являлась неизменной. Области влияния одного на другого многократно менялись. То, что в одну эпоху регулировалось на начало юридической децентрализации и, следовательно, относилось к области частного права, в другую эпоху перестраивалось по типу юридической централизации и таким образом переходило в область публичного права и наоборот. Остановимся на некоторых примерах подобных преобразований.

Известно, например, что в древнейшую эпоху государственная власть не вмешивалась в ту область, которая составляет в настоящее время сферу уголовного права, но зато государство начинает брать отношения, возникающие по поводу преступлений, исключительно в свои руки, отстраняя принципиально частную волю, непосредственно заинтересованных лиц. При

238

совершении преступления, положение преступника определяется исключительно волей власти, и никакая частная воля этого положения изменить не может. Уголовное право (даже в сфере преступлений против частных лиц) перестало быть частным правом и перешло в категорию публичного права.

Таким путем область публичного права постепенно росла и развивалась до нынешней весьма сложной системы. С другой стороны, есть примеры обратного процесса. Так, например, в значительной степени современный вопрос об отделении церкви от государства, с юридической точки зрения, является ни чем иным, как именного вопросом о перенесении всей данной области отношений из сферы права публичного, в сферу права частного.

Научный руководитель: Асеева Наталья Васильевна, доцент кафедры гражданского права и процесса, к.ю.н, доцент.

К ВОПРОСУ О ПРИНЦИПАХ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА

Заика А.В., 1 курс ОКУ «Специалист», группа «А»

Многие люди в своей жизни сталкиваются с проблемами, которые возможно разрешить только в судебном порядке. Такая необходимость у гражданина может возникнуть, например, при разводе, возврате некачественного товара, разделе имущества и прочих бытовых вопросах. Не секрет, что гражданское судопроизводство носит сложный и дорогостоящий характер. Заинтересованные лица могут испытать значительные трудности в реализации своего права на защиту законных интересов и нарушенных или оспариваемых прав.

Следует отметить, что, несмотря на значительные изменения и дополнения, внесенные в ГПК Украины по сравнению с предыдущей редакцией, между ними есть преемственность по вопросам, которые традиционно рассматриваются однообразно, как то: отводы судей и других участников процесса, территориальная подсудность, судебные издержки, судебное разбирательство, особое производство и др.

Осуществление гражданского судопроизводства базируется на ряде принципов, закрепленных как Конституцией Украины, так и процессуальным законодательством.

Особое значение при рассмотрении любого гражданского дела имеют принципы судебного разбирательства. Рассмотрим некоторые из них. Принципы законности и принцип независимости судей и подчинение их только закону являются взаимозависимыми и взаимообусловленными. Оба принципа изложены в ст. 129 Конституции Украины. При этом, принцип независимости судий и подчинение их только закону не входит в общий перечень принципов судопроизводства, а стоит особняком как обобщающий и верховный принцип.

Исходя из теории права принцип законности является общеправовым принципом поскольку распространяется на виды правоотношений независимо от того нормами какой отрасли права регулируются. Принцип независимости судий и подчинения их только закону является принципом межотраслевым и

239

относится к правоотношениям, урегулированным нормами процессуальных отраслей права. Исходя из сферы влияния указанных принципов, принцип законности имеет большую сферу действия и стоит в том числе над принципами процессуальными.

В связи с тем, что деятельность суда по рассмотрению и разрешению гражданских дел имеет специфику, принцип законности проявляется в гражданском судопроизводстве довольно своеобразно. Вместе с тем принцип законности не может быть поглощен принципом независимости судей и подчинения их только закону. Последний, имеет более узкую сферу применения в сравнении с принципом законности. Действие же принципа законности распространяется не только на суд, но и на других субъектов гражданского процессуального права.

Итак, принцип законности в гражданском судопроизводстве можно было бы сформулировать таким образом. Законность как принцип гражданского процессуального права состоит в обязанности суда и всех участников процесса неуклонно руководствоваться в своей деятельности нормами материального и процессуального права с целью достижения задач гражданского судопроизводства.

Следует также отметить, что указанные принципы на дублируются и не конкретизируются в процессуальном законодательстве. Однако в Гражданском процессуальном кодексе Украины содержатся принципы, которые являются производными от указанных принципов.

Исходя из вышеизложенного можно сделать вывод о том, что процессуальное законодательство требует конкретизации о большей определенности в части нормативного закрепления принципов гражданского судопроизводства. Для разрешения данного вопроса целесообразно, на наш взгляд, главу 1 гражданского процессуального кодекса дополнить статьей «Принципы осуществления гражданского судопроизводства», в которой были бы отражены все принципы, в соответствии с которыми должен осуществляться гражданский процесс.

Научный руководитель: Асеева Наталья Васильевна, доцент кафедры гражданского права и процесса, к.ю.н., доцент.

ПОНЯТИЕ ДИСЦИПЛИНАРНОГО ПРОСТУПКА В ТРУДОВОМ ПРАВЕ

Ильницкий А.А., 1 курс, ОКУ «Специалист», группа «Ж»

Вопросы юридической ответственности, в том числе и дисциплинарной, являются одними из важнейших вопросов в правоведении. Это следует из того, что юридическая ответственность обеспечивает исполнение правовых норм соответствующими субъектами, а в данном случае гарантией надлежащего исполнения работниками своих трудовых обязанностей. Понятие дисциплинарного проступка определяется в науке трудового права по-разному, поэтому с целью унификации указанного понятия требуется его законодательное закрепление.

240