§ 6.4. Выпуск и размещение ценных бумаг

Говоря о выпуске и размещении ценных бумаг в Англии, обратим внимание на следующие обстоятель­ства.

Во-первых, законодательство в данной области постоянно изменяется. Еще совсем недавно до принятия. Директивы ЕС «О публичном предложении» существовало для публичных компаний два основных режима:

а) публичные компании («желтая книга»), чьи ценные бумаги включены в реестр фондовой биржи, и компа­нии, чьи ценные бумаги не включены («зеленая , книга») — они могли иметь ценные бумаги, продаваемые на рынке незарегистрированных ценных бумаг (Unlisted Securities Market). Указанная выше Директива не предусматривает существования двух раздельных режимов. На рынке зарегистрированных ценных бумаг обращались государственные ценные бумаги и ценные бумаги так называемых зарегистрированных компаний, т. е. компаний, подписавших ряд соглаше­ний о порядке отчетности перед акционерами и бир­жей. Рынок незарегистрированных ценных бумаг по­явился на Лондонской бирже в 1980 году. На нем обра­щались ценные бумаги, принадлежащие мелким или недавно появившимся компаниям. Условия приема здесь менее жесткие. Как правило, достаточно сведе­ний о прибыли за 3 года, тогда как для зарегистриро­ванных компаний данный срок составляет 6 лет. Рынок действовал довольно успешно, и число его клиентов постоянно росло. Еще один, третий рынок возник в 1987 году — здесь обращались ценные бумаги малоиз­вестных и мелких компаний, до этого циркулировав­ших на неофициальном рынке, он практически нерегулируем.

Во-вторых, если ценные бумаги не котируются на фондовой бирже, то их выпуск должен сопровождать проспект эмиссии, регулируемой после принятия ука­занной Директивы Законом «О регулировании финан­совых услуг» 1986 г.

В-третьих, только публичные компании могут пред­лагать свои паи публике. Для частных компаний это за­прещено и считается уголовным преступлением (ста­тьи 170—171 Закона «О регулировании финансовых услуг»).

Рассмотрим основные моменты, связанные с выпус­ком и обращением ценных бумаг в Англии.

1) Хотя в настоящее время теоретически возможно для компании сразу зарегистрироваться в качестве публичной, на практике она сначала регистрируется в качестве частной. Позднее компания может сменить свой статус на публичную в случае, если для начала бизнеса необходимо большее количество средств, чем может быть собрано среди своих членов. В этом случае необходимо сделать заем с помощью выпуска паев.

2) Непосредственное предложение паев публике возможно, хотя и редко встречается в современно! Англии. В этом случае инвесторы подписываются на паи, которые распространяются непосредственно компанией.

Чаще всего паи выпускаются с помощью так называемого предложения для продажи или публичных оферт (offer for sale). В этом случае все паи приобретаются эмиссионным (банкирским) домом (issuinc house), который затем предлагает их на продажу публике. Это означает, что банкирский дом, а не компанш несет ответственность за риск, если не все паи проданы, а также за страхование всевозможных рисков.

3) Предложение прав (rights offer) и публичная оферта (public offer). В случае, если компания желает сделать заем от существующих пайщиков, это возмож­но осуществить с помощью так называемого ограни­ченного предложения прав (restricted rights offer). Если же пайщик желает передать такое предложение дру­гим членам компании, то оно рассматривается как предложение прав (rights issue). В случае, если пайщик, которому адресуется указанное предложение, не жела­ет им воспользоваться, то он может отказаться от него в пользу другого лица.

Публичное предложение или оферта — приглаше­ние публики в широком смысле слова приобрести паи. Они предлагаются в свободную продажу, частично через газеты, в которых публикуются данные о компа­нии, через так называемые проспекты эмиссии, а также через специальную форму заявки на акции.

В случае, если паи приобретаются в первый раз, это называется подпиской на паи, а лицо, которое подписа­лось на них, — подписчиком. Иначе подписку именуют закрытым предложением паев (закрытой офёртой). Компания негласно размещает паи между конкретны­ми инвесторами, число которых колеблется в пределах нескольких сотен. Подписка, как правило, организует­ся брокерской фирмой и паи размещаются среди ее клиентов. Остальные инвесторы на этой стадии не уча­ствуют в деле. После подписки компании выдается раз­решение на торговлю данными ценными бумагами на бирже и они становятся доступными для всех инвесто­ров. Многие ценные бумаги незарегистрированных компаний, особенно если количество размещаемых акций невелико, «стартуют» путем подписки.

4) Размещение паев (placing). Альтернативным спо­собом распоряжения паями и осуществлением займа является продажа ( в момент первой продажи паев это называется разверсткой) (allotment) определенного вы­пуска эмиссионному дому, который находит покупате­лей не с помощью публичного предложения, а иным способом — путем размещения паев среди клиентов. Поэтому этот метод и получил название размещения паев или согласно «желтой» книге «селективным мар­кетингом» (selective marketing).

5) Полномочия по выпуску паев. Согласно ст. 80 За­кона 1985 г. директора, ответственные за выпуск (рас­пределение) паев, должны быть уполномочены на со­вершение таких действий:

а) компанией на общем собрании; или

6) ее внутренним регламентом.

Указанные полномочия, представляемые для кон­кретного, разового использования определенного права или его генерального применения, могут быть как безусловными, так и на определенных условиях.

Полномочие должно распространяться на макси­мальное количество ценных бумаг, которые можно распределять в течение срока, на который полномочие представлено. Обычно он составляет не более пяти лет с момента первоначальной инкорпорации компании, а если полномочие содержалось во внутреннем регла­менте или в любом другом случае—не более пяти лет с даты принятия резолюции, в силу которой полномо­чие представлено. Директора, которые сознательно на­рушают указанные выше сроки, присуждаются к штрафу.

6) Обязанности директоров. Они обязаны использо­вать свои полномочия по выпуску паев добросовестно и в интересах компании'. Изучив причины их выпуска и установив, что основным намерением (primary pur­pose) директоров являлся не заем средств с помощью выпуска паев, а другие цели, суд может сделать вывод о наличии злоупотребления должностными обязаннос­тями. Кроме того, в соответствии с решением по делу Alexander v. Automatic Telephone Co. директора могут приобретать паи от зарегистрированных пайщиков, но не вправе делать этого на более благоприятных услови­ях, если только они не были доведены до широкой пуб­лики.

7) Основные правила допуска ценных бумаг в ре­естр фондовой биржи. В случае, если ценные бумаги компании котируются на фондовой бирже, она должна соблюдать ее правила допуска на биржу;

а) заявитель обязан быть публичной компанией;

б) предполагаемая рыночная цена ценных бумаг, ко­торые включены в реестр фондовой биржи, не может быть менее 700 000 ф.с. Фондовые бумаги более низ-. кой курсовой стоимости допускаются с разрешения соответствующего комитета фондовой биржи. Однако такие ограничения не допускаются, если ценные бума­ги данного класса уже размещены на фондовой бирже;

в) ценные бумаги должны свободно передаваться (обращаться);

г) компания обязана опубликовать или представить соответствующие финансовые отчеты согласно требованиям закона за последние пять лет. При этом коми­тет фондовой биржи имеет дискреционные полномо­чия, т. е. вправе потребовать отчеты за более короткий период времени, если он считает, что это будет: в инте­ресах компании или ее инвесторов; инвесторы получат необходимую информацию о компании и ее размещае­мых ценных бумагах;

д) по крайней мере, 25% любого класса ценных бумаг к моменту допуска на фондовую биржу должны быть в руках публики (т. е. лиц, которые не ассоцииро­ваны с директорами или основными пайщиками); -

е) Банк Англии (Bank of England) контролирует вы­пуск ценных бумаг в размере более одного млн. ф.с. В этом случае заявителю целесообразно обратиться в этот банк за получением соответствующего разреше­ния;

ж) все необходимые документы компания должна представить комитету фондовой биржи в окончатель­ном виде за 48 часов до рассмотрения заявления коми­тетом;

з) заявитель не имеет права делать никаких публич­ных предложений до тех пор, пока не получит одобре­ния Департамента торговли и промышленности.

8) Требования, предъявляемые к допуску ценных бумаг на рынок (листинг). Для его осуществления ком­панией необходима дополнительная подробная инфор­мация, включающая следующее данные о:

а) компании и группе компаний, членом которой она является;

б) предполагаемых к выпуску ценных бумагах;

в) финансах компании и о группе компаний, вклю­чая финансовые отчеты за последние пять лет;

г) директорах и других ее должностных лицах;

д) последних проектах компании, ее планах на буду­щее; то же о группе компаний, в которой она состоит

членом.

9) Дополнительная информация, представляемая в «желтой книге» о:

а) любых крупных проектах компании, неизвестных широкой публике, способных привести к существен­ным изменениям в стоимости ее ценных бумаг;

б) дате проведения совета директоров, на котором будет рассмотрен вопрос о распределении дивидендов;

в) любых предложениях об изменении структуры паевого капитала или покупке (продаже) большой части активов компании.

10) Ответственность английских компаний и их должностных лиц за предоставление ложной информа­ции или пропуск какой-либо информации в проспек­тах эмиссии.

Кратко проанализируем Директиву ЕС «О публич­ном предложении» от 17 апреля 1989 г.

Поскольку она не затрагивает внутреннего законо­дательства стран-участниц ЕС в отношении ответст­венности компаний и их должностных лиц за предо­ставление ложной информации или пропуск какой-либо информации в проспектах эмиссии, рассмотрим, как регулируется указанная ответственность в Англии.

Ранее, до принятия Директивы подобные вопросы регулировались Законом 1985 г., в настоящее время — в основном Законом «О финансовых услугах». Кроме того, в соответствии со ст. 459—461 Закона 1985 г. об­манутым меньшинством могут быть предъявлены иски в суд — так называемые производные иски'.

Помимо этого директора несут ответственность и в уголовном порядке согласно ст. 1—2 Закона «О кра­жах» 1978 г. (Theft Act) и статьям 15, 19 Закона «О кра­жах» 1968 г.

В XIX—начале XX в. вопросы ответственности за указанные действия решались на основании судебного прецедента Houldsworth v. City Glasgow Bank, в кото­ром рассматривалась следующая проблема — мог ли пайщик компании иметь право на получение средств в связи с возмещением убытков с ее стороны? Суд, изу­чив обстоятельства дела, указал в своем решении, что, поскольку пайщик имел особые отношения с компа­нией, для него невозможно оставаться членом компа­нии и одновременно требовать возмещения ущерба от нее, поскольку она обманным путем склонила его к покупке своих ценных бумаг. Основываясь на решении суда по данному делу, можно заключить: если компа­ния являлась ответчиком по иску о введении в заблуж­дение, то член компании не мог рассчитывать на возме­щение ею понесенных убытков. Единственное средст­во судебной защиты для него — основанная на праве справедливости возможность расторгнуть договор (Recission — Допускаемое правом справедливости средство за­щиты стороны, побужденной к заключению договора вследствие введения в заблуждение. При этом договор не признается недейст­вительным и стороны вправе по своему выбору расторгнуть или подтвердить его;)

Однако решение по указанному делу ни в коей мере не затрагивает средств защиты, предоставляемых:

а) согласно ст. 168(8) Закона «О финансовых услу­гах», которая предусматривает, что если такая компен­сация должна быть выплачена во исполнение ст. 166 указанного Закона, она не должна быть принята во внимание «при определении любого вопроса о размере выплаченных средств при подписке на паи или же сумме, уплаченной за них»;

б) ст. 131 Закона о компаниях 1989 г., согласно кото­рой члены компании имеют неограниченное право требовать возмещения убытков от нее. Указанная ста­тья была имплементирована в новую ст. 111 А Закона 1985 г., которая предусматривает, что лицо не может быть лишено права требовать возмещения убытков или другой компенсации от компании только потому, что оно является или являлось держателем паев в ком­пании или имело какие-либо права, относящиеся к под­писке на паи или их регистрации.

Необходимо признать, что английское право в дан­ном случае крайне запутано. Поэтому положения Ди­рективы и Закона «О финансовых услугах» 1986 г. должны рассматриваться в соответствии с имеющими­ся средствами защиты у лица, которое добивается вы­платы возмещения за нанесенные ему убытки в ре­зультате нарушения норм права или основанных на общем праве обязанностей по соблюдению ocтopoжности.

В заключение несколько слов в отношении Директивы «О публичном предложении».

а) В общих чертах Директива не противоречит законодательству Великобритании в отношении выпуска ценных бумаг и проспекта эмиссии, кроме некоторых исключений, когда публике ценные бумаги предлага­ются впервые.

б) Директива предусматривает взаимное признание проспектов эмиссии стран-участниц ЕС, подготовлен­ных в соответствии с Директивой о данных, необходи­мых для проведения листинга (Listing Particulars Direc­tive).

в) Согласно ст. 9 Директивы о выпускаемых про­спектах необходимо сообщать «соответствующим ор­ганам, назначенным для этой цели в каждой из стран-участниц, в которых... ценные бумаги предлагаются публике в первый раз».

г) Цель Директивы.

В ее преамбуле главное внимание уделяется поло­жениям, относящимся к информации инвесторов. Ос­новная цель Директивы — так их проинформировать, чтобы инвесторы смогли правильно оценить риск при инвестировании обращаемых ценных бумаг. Такая ин­формация стимулирует доверие к указанным ценным бумагам, способствует правильному функционирова­нию и развитию рынка ценных бумаг.

Указанные выше меры содействуют:

а) проникновению ценных бумаг, выпущенных в одной стране, на различные национальные рынки;

б) созданию подлинного европейского рынка капи­талов.

В заключение еще раз подчеркнем, что Директива не предусматривает различные режимы для акций, ко­тируемых на фондовой бирже, и ценных бумаг, не включенных в реестр фондовой биржи.