Shpory ТГП (1)

Билет №19

2)Коллизии в праве (63)

Коллизии – это расхождение или противоречие между отдельными нормами, актами, регулирующими одни и те же или смежные общественные отношения, а также противоречия, возникающие в процессе правоприменения и осуществления гос. органами и должностными лицами своих полномочий.

Они возникают в результате принятия законов в разное время и в результате наличия иерархии источников права.

Юр. коллизии мешают нормальной, слаженной работе правовой системы, нередко ущемляют права граждан, сказываются на эффективности правового регулирования, состоянии законности и правопорядка, правосознании и правовой культуре общества. Они создают неудобства в правоприменительной практике, затрудняют пользование законодательством рядовыми гражданами.

В росс. законодательстве противоречия существуют между отдельными отраслями права, а также внутри одного закона. Коллизионность росс. законодательства усугубляется еще и тем, что в России одновременно действуют законы СССР, РСФСР, РФ.

Виды коллизий:

• между нормами права:

— темпоральные (характеризуются расхождением норм во временных пределах);

— пространственные (обусловлены действием правовых норм в строгих территориальных границах);

— иерархические (отличаются несогласованностью норм разной юридической силы);

— содержательные (возникают между общими и специальными нормами права, т.е. между нормами, регулирующими род и вид общественных отношений);

• между НПА”, в т.ч. внутри системы законод-ва; между законами и подзаконными актами; между фед. актами и актами субъектов федерации;

• между национальным и международным правом;

• коллизия актов толкования;

• коллизия юр. процедур и др.

Иногда называют коллизии между нормами права и нормами морали, религиозными нормами, правом и идеологией и др. Но они не имеют непосредственно юр. характера и значения.

Способы разрешения юр. коллизий:

• принятие нового акта взамен коллизирующего акта;

• отмена одного из противоречащих друг другу актов;

• внесение изменений или уточнений в действующие акты;

• разработка коллизионных норм и принципов, устанавливающих юр. приоритеты, которым должны следовать как правотворческие, так и правоприменительные органы;

• судебный порядок рассмотрения споров в коллизионных ситуациях, в том числе конституционное правосудие, арбитражное, третейское;

• судебные толкования, позволяющие устранить коллизионность норм, актов, процедур и т.д.;

• систематизация законодательства, гармонизация юридических норм;

• обжалование актов или действия в судебном или

административном порядке;

• согласительно-примирительные процедуры;

• временные или спец. режимы, включающие приостановление действия к.-л.акта или функционирования отдельного органа или долж. лица;

• международные процедуры.

Баранов А.В. считает, что принятие НПА не решает коллизию, а устраняет ее!!!

Парфенов. Способы разрешения: принцип верховенства НПА. Руководствуемся юр. силой. Если юр. сила одинакова – руководствуемся более поздним н.п.а. по дате их принятия.

К превентивным мерам предотвращения коллизий можно отнести:

• действие Sов строго в рамках К. установлений, законов, а также в пределах закрепленной компетенции;

• предварительные юр. экспертизы актов и согласования для предотвращения коллизий в законодательстве;

• систематизация действующего законод-ва => м. своевременно выявлять коллизии;

• периодическую инвентаризацию правотворческими органами своей продукции для выявления несогласованностей норм и других коллизий;

• анализ эффективности НПА”, что способно установить коллизии в праве;

• предвидение конфликтной ситуации в нормативном материале, что позволяет предотвратить коллизии в праве.

Билет №19

3) Понятие и основания юридической ответственности. Юридическая ответственность и меры государственного принуждения, их соотношение (82)

Юридическая ответственность — это применение мер государственного принуждения к виновному лицу за совершенное правонарушение.

Признаки юридической ответственности

- связана с правонарушением, следует за ним и обращена на правонарушителя;

- государственно-принудительный характер;

- применение в строгом соответствии с законодательно установленной процедурой;

- влечет за собой негативные последствия (лишения) для правонарушителя: ущемление его прав, возложение на него дополнительных обязанностей;

- возложение лишений, применение государственно-принудительных мер осуществляется в ходе правоприменительной деятельности компетентными государственными органами в строго определенных законом порядке и формах; вне процессуальных форм юридическая ответственность невозможна;

Основания юридической ответственности

Основания ответственности — это те обстоятельства, наличие которых делает ответственность возможной (Необходимой), а отсутствие их ее исключает. Юридическая ответственность возникает только в силу предписаний норм права на основании решения правоприменительного органа. Фактическим основанием ее является правонарушение. Оно, как известно, характеризуется совокупностью различных признаков, образующих состав правонарушения. Лицо может быть привлечено к ответственности только при наличии в его действии всех элементов состава.

Вместе с тем само по себе правонарушение не порождает автоматически возникновения ответственности, не влечет за собой применения государственно-принудительных мер, а является лишь основанием для такого применения. Для реального же осуществления юридической ответственности необходим правоприме-нительный акт — решение компетентного органа, которым возлагается юридическая ответственность, устанавливаются объем и форма принудительных мер к кон- кретному лицу. Это может быть приговор суда, приказ администрации и т.д.

В отдельных случаях закон предусматривает основания не только ответственности, но и освобождения от нее и от наказания. Так, лицо, совершившее деяние, содержащее признаки преступления, может быть освобождено от уголовной ответственности, если будет признано, что ко времени расследования или рассмотрения дела в суде вследствие изменения обстановки совершенное деяние потеряло характер общественно опасного (ст. 77 У К РФ). Освобождение от уголовной ответственности и от применения наказания предусматривает, в частности, передачу несовершеннолетнего под надзор родителей или лиц, их заменяющих, либо специализированного государственного органа. Возможность освобождения от ответственности зафиксирована и нормами других отраслей права (например, ст. 22 КоАП).

!Юр. ответственность — прежде всего принуждение. Но юр. ответ-ть не принуждение «вообще», а гос. принуждение. Особенность: то, что оно осуществляется от имени государства гос. органами. Другая особенность этого принуждения — правовой характер, в силу чего оно выступает как правовое принуждение. Правовой характер гос. принуждения заключается в том, что оно реализуется только компетентными органами, в определенных законом формах и на законных основаниях.

!Гос. принуждение сводится исключительно к юр. ответ-ти и всякое принудительное воздействие со стороны государства трактуется как юр. ответ-ть. Юр. ответ-ть не единственная мера гос. принуждения, т.к. гос. принуждение преследует различные цели в процессе правового регулирования. НО не всякая принудительная мера государства является юр. ответ-ю.

!На практике иногда меры государственного принуждения применяются вне зависимости от юридической ответственности (задержание лица по подозрению, избрание меры пресечения).

В числе мер гос. принуждения, не связанных с реализацией юр. ответ-ти, можно назвать следующие:

1. меры защиты субъективных прав - государство применяет принудительные меры в целях восстановления нарушенного права и защиты субъективных прав без привлечения нарушителя к ответственности (принудительное изъятие имущества из чужого незаконного владения (виндикация), принудительное взыскание алиментов на содержание детей и т.д.) Названные меры закреплены не в санкциях юр. норм, а в их диспозициях.

2. меры восстановления

3. меры пресечения. Они применяются для предупреждения, пресечения правонарушения (задержание, обыск, досмотр багажа и т. д.). Они носят правовой характер и осуществляются в порядке и на основаниях, установленных законом.

4. принудительные меры воспитательного воздействия – применяются к несовершеннолетним за совершение общ. опасного деяния.

5. меры медицинского характера — принудительное лечение в условиях, обеспечивающих общественную безопасность лиц, совершивших общественно опасные деяния в состоянии невменяемости

6. специфическая мера гос. принуждения — реквизиция — изъятие в экстренных случаях имущества у собственников в государственных или общественных интересах с выплатой его стоимости (ст. 242 ГК РФ).

!Все перечисленные меры носят государственно-правовой характер, осуществляются на правовой основе. Они охватываются понятием санкция - категория, характеризующая всю систему средств правового принуждения.

!Между юр. ответственностью и иными мерами принуждения существует различия. Они разграничиваются по основаниям; если основанием юр. ответ-ти - правонарушение, то для применения мер защиты достаточно объективного противоправного действия. Иными словами, вина не входит в фактическое основание мер защиты. Если главная функция юр. ответ-ти – это карательная; то функция меры защиты – восстановительная.

Билет №20

1)Принципы организации и деятельности государственного механизма (26)

Под принципами понимаются основополагающие, руководящие идеи и начала, в соответствии с которыми формируется ГМ и функционируют его органы. Эти принципы достаточно многообразны и их можно классифицировать.

По форме их нормативного закрепления:

1. Конституционные – находят своё прямое и непосредственное закрепление в Конституции:

Законность. Основной императив принципа законности закреплён в ч.2 ст. 15; Законность выражается в обращенном ко всем без исключения органам государственной власти и их должностным лицам безусловном требовании строгого, точного, неуклонного и неукоснительного соблюдения законов. Принцип законности содержит такие требования, как:

– верховенство закона и непосредственное действие конституционно закреплённых прав и свобод человека и гражданина;

– осуществление всех государственных властных функций исключительно на основе законов;

– особая ответственность органов государства и государственных служащих за обеспечение законности;

– решительное пресечение любых нарушений закона, неотвратимость ответственности за совершенные преступления и иные правонарушения.

• Демократизм. Закреплён в ст. 3 – единственным источником власти является многонациональный народ России; Принцип демократизма предполагает, прежде всего, широкое и активное участие народа в формировании и деятельности органов государственного аппарата, в осуществлении государственной власти. Демократизм обеспечивает равные возможности, с учетом личностных качеств человека, для участия в управлении государством. Граждане РФ имеют право избирать и быть избранными в ОГВ и ОМСУ.

• Разделение властей. Ст. 10 – основной императив. Раскрывается этот принцип так же в других статьях Конституции - единая государственная власть осуществляется на основе разделения на относительно самостоятельные ветви: законодательную, исполнительную, судебную. Реализация принципа разделения властей обеспечивается действием «системы сдержек и противовесов».

• Единство государственной власти. Ст. 3;

• Единые цели и задачи ГВ. В целях недопущения узурпации разделяется на 3 самостоятельные ветви, но мы не можем говорить об их независимости;

• Принцип гуманизма. Ст. 2 – признание человека, его прав и свобод являются высшей ценностью, ст. 7;

Принцип федерализма. Ст. 5 и гл. 3; Конституция РФ во 2 и 4 ч. ст. 5 провозглашает, что Российская Федерация состоит из равноправных субъектов, которые во взаимоотношениях с федеральными органами власти являются равноправными между собой. Взаимоотношения федеральных органов государственной власти и органов субъектов федерации должны строиться на основе строгого распределения предметов ведения и полномочий между ними.

Принцип равного доступа к государственной службе, ч. 4 ст. 32;

При поступлении на государственную службу недопустима какая-либо дискриминация по политическим, национальным, расовым, религиозным и иным социальным мотивам. Единственными критериями отбора должны служить образование, возраст, профессионализм, компетентность, деловые качества.

• Принцип гласности

2. Внеконституционные – закреплены в иных ФЗ, таких как «О системе Гос. службы», «О государственной гражданской службе», «О политических партиях»…Речь идёт о детализации и конкретизации положений конституционных принципов

• Профессионализма – ГС осуществляется на профессиональной основе. Служащие получают вознаграждения из государственного бюджета. Компетентность – соответствующие навыки, умения;

• Внепартийность ГС – в органах ГВ не могут создаваться первичные организации политических партий. При осуществлении своих полномочий гос. служащие не могут быть связаны решениями партийных/иных объединений, членами которых они являются;

• Ответственность в границах компетенции – ОГВ, гос. служащие должны нести ответственность в тех пределах, которые определяются их компетенцией;

• Сочетание линейных и функциональных начал в формировании и функционировании ГМ – в формировании есть 2 модели построения деятельности органов. Линейная модель: нижестоящий орган по всем вопросам своей деятельности подчиняется только одной непосредственно вышестоящей инстанции. Функциональная модель: нижестоящий орган по каждому из направлений своей деятельности подчиняется отдельной непосредственно вышестоящей инстанции.

Плюсы линейной модели: прямое регулирование, оперативность, персонализация ответственности; минусы: субъективизм в принятии решения, отсутствие внутреннего контроля, некомпетентность S.

Недостатки функциональной модели: возможность дачи противоречивых указаний, размывание ответственности.

• Сочетание отраслевых и территориальных начал в осуществлении ГВ – предоставление права S осуществлять ГВ в территориальных особенностях;

• Осуществление ГВ на началах коллегиальности и единоначалия. Коллегиальная система – решения принимаются коллективно путём обсуждения или голосования. Единоначалие – орган возглавляется единоличным руководителем. Во многих единоначальных органах есть коллегии;

• Научности в организации и осуществления ГВ – должна осуществляться на строго научной основе с учётом объективных законов естественного развития.

По широте действия:

1. Общие – охватывают всю систему ГМ;

2. Специальные – распространяют своё действие на определённые системы/подсистемы ГМ.

Билет №20

2)Право и экономика (37)

Право рассматривается как обусловленная природой человека и общества система общеобязательного формально-определенного нормативного регулирования наиболее значимых общественных отношений на основе дозволений, обязываний и запретов, обеспеченное силой государственного принуждения.

Экономика - совокупность общественных отношений, возникающих в сфере производства, распределения, обмена и потребления материальных благ.

Вопрос о соотношении права и экономики тесным образом связан с вопросом о пределах вмешательства государства в экономическую деятельность. Исторически ответы на поставленный вопрос нашли свое отражение в различных подходах, теориях. Специалисты выделяют 3 теории государственного регулирования экономики:

1) Классическая экономическая теория (Сель)

2) Кейнсианская экономическая теория (Дж.Кейнс)

3) Монетаристская теория (Фридманн)

Все эти теории признают, что конкурентная экономика должна существовать под воздействием государства. Но границы вмешательства государства в экономику эти теории определяют по разному.

Классическая экономическая теория отрицает необходимость какого-либо вмешательства государства в экономику. Ее сторонники абсолютируют способность рыночной экономики к саморегулированию. Эта теория была создана на стадии раннего капитализма и действовала до времени великой экономической депрессии. Постулаты этой теории: государство – это ночной сторож, который должен охранять собственность. Эти постулаты были справедливо поставлены под сомнение и отвергнуты на практике.

Эту теорию сменила кейнсианская теория. Центральные положения этой теории заключаются в том, что макроравновесие экономики может быть достигнуто только сочетанием саморегулирования и государственного регулирования. По мнению Дж. Кейнса государства должно осуществлять регулирование экономики как при уже свершившемся нарушении равновесия рынка, так и для предупреждения или блокирования неравновесия. Наиболее целесообразно использование кейнсианской теории является в экономике переходного периода.

Монетаристская теория. Она предполагает ограниченное вмешательство государства в функционирование экономики. В соответствии с этим подходом задача государства заключается в том, чтобы установить баланс денежной массы, находящейся в обращении с суммарной стоимостью товарной массы. По мнению специалистов, монетаристская теория наиболее приемлема для стабильной экономики. В условиях рыночной экономики и перехода к рынку отмечают следующие направления использования правовой формы:

1) Определение целей экономического развития

2) Закрепление равноправия всех форм собственности

3) Определение круга субъектов рыночных отношений

4) Вытеснение порочных средств ведения хозяйства и коммерции

5) Закрепление продуманной налоговой политики

6) Установление юридических санкций за экономические правонарушения

Таким образом, соотношение и взаимосвязи права и экономики определяются необходимостью создания правовыми средствами условий для нормального развития рыночной экономики + обеспечение справедливого распределения, перераспределения доходов между различными слоями общества через систему налогов, государственный бюджет, специальные социальные программы. Статья 8 К РФ устанавливает, что в России гарантируется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. А также признается и защищается равным образом частные, государственные, муниципальные и иные формы собственности.

Уровни решения проблемы соотношения права и экономики: (Марченко М.Н.):

1. Общетеоретический уровень – выявление общих закономерностей их развития, взаимосвязи и взаимодействия независимо от типов и характеров. Выявление и изучение свойственных на разных стадиях и этапах истории, тенденций эволюции, решение вопроса о приоритете.

Подходы: 1) а) Приоритет государству; б) Приоритет экономике – «марксизм», «экономический материализм»; 2)Паритет между гос-вом и экономикой.

2. Практический (прикладной) уровень – Соотношение нужно прослеживать не только в сфере экономики и политики, но и в др. сферах (социальной, идеологической). Вопрос необходимо рассматривать применительно к различным историческим условиям (для РФ наиболее полезным - США, Великобритания)

Билет №20

3)Понятие и условия эффективности норм права (65)

Норма права – общеобязательное, формально определенное, представительно обязывающее правило, определяющее поведение общего хар-ра, установленное или санкционированное гос-вом с целью регулирования наиболее значимых общ-ных отношений, действие ктрго обеспечивается силой гос. принуждения.

Эффективность права – важный показатель, характеризующий активную роль права в жизни общества. Эффективность показывает результативность механизма правового регулирования, ктр выражает тот реальный эффект, практический результат, ктрый достигается при осуществлении намеченного правового мероприятия.

В лит-ре, эффективность рассматривается как степень соответствия м/у нормами права и той целью, ктрая ставилась перед ними. Показатель этот количественный. Но при анализе того или иного социального правового явления мы должны пользоваться количественными и качественными критериями.

Определение эффективности:

1) фактическая эффективность - соотношение м/у фактически достигнутым действительным рез-том и той целью, для достижения ктрой были приняты соотв-ющие юр. нормы.

Цели правовых норм явл масштабом оценки их эффективности. Сопоставляя эти цели с реальным результатом действия норм можно количественно измерить степень фактической эффективности правового мероприятия. Показатель эффективности может иметь положительное и отрицательное значение.

Фактическая эффективность явл-ся решающим моментом при определении результативности правового воздействия. НО эффективность права не исчерпывается только указанным количественным измерением, д.б. учтены и др. важные моменты.

2) Обоснованность и целесообразность - условия и требования, осуществление ктрх делает само право действенным, результативным регулятором общ-ных отношений. Рассматривается соотношение м/у конечными (перспективными) целями, лежащими в основе правового мероприятия, и содержанием правовых норм. Данный момент касается правотворчества (научная обоснованность правовых норм, их соответствие назревшим потребностям общ-ного развития; степень учета общ-ного мнения).

3) Полезность - фактическая эффективность, уточненная с т.з. обоснованности и целесообразности правового регулирования. Здесь берется степень положительности реально достигнутого эффекта. Такой анализ возможен после определения фактической эффективности. Полезность является главным показателем, характеризующим активную роль права в обществе.

4) Экономичность воздействия –положительная эффективность прав. регулирования, скорректированная с учетом кол-ва материальных средств, человеческой энергии, времени и т.д. Любая деят-сть (мероприятие) требует затрат – духовных, временных, финансовых. Экономичность –важнейший момент, требующий учета при анализе эффективности права. Реальный эффект правовых мероприятий

нельзя рассматривать безотносительно к тем ср-вам, ктрые были использованы в процессе правового регулирования. С учетом этих моментов фактическая эффективность, как степень соответствия, наполняется и качественными хар-ками.

Количественные критерии: экономичность; полезность; Качественные: обоснованность и целесообразность; фактич. эффективность.

При повышении эффективности необходимо учитывать степень востребованности нормы в обществе. Напр., регулятивные нормы – чем чаще они применяются, тем они эффективней, а охранительные наоборот – чем реже применяются, тем эффективней, причем эффект за счет страха перед наказанием

Условия (общие), обеспечивающие эффективность. Эффективность права зависит от:

1. качественных характеристик отдельных средств правового регулирования:

• полезность целей, поставленных в нормах права;

• справедливость норм права;

• оптимальность способов, приемов, методов и типов прав. регулирования, используемых в нормах права;

• доступности правовых актов для населения;

• правильности выбора субъектов, ктрым предписано реализовывать возникшие правоотношения;

• степени участия гос-ва в реализации права и действенности выбранных видов юр. отв-сти;

• видов и размера наказаний;

2. действенности гос. механизма правового регулирования:

• способность органов вовремя выявлять потребности и закреплять их в нормах права;

• наличие ср-в пропаганды, принуждения, проф. навыков, ктрые реализуются и охраняют нормы права;

3. восприимчивости самого общества к регулирующему воздействию норм права:

• способность общества воспринять правовые идеи;

• соответствие идей права общ-ной морали, соответствующих экономических, организационных способностей общ-ва реализовывать нормы права.

4. качественных характеристик суд. системы;

Условия, ктр д.б. в обществе:

а) д.б. господствующие моральные и нравственные представления;

б) доступность и правильное изложение статей закона правовых актов;

в) соответствующее правоохранительное наложение деятельности.

В н.в. наиболее слабым звеном в системе правовых факторов эффективности российского законодательства является низкое социально-правовое качество законов, их неадекватность социальным реалиям, неспособность законодательства обеспечить согласование социальных интересов в рамках правообразующего интереса.

Билет №21

1)Классификация правовых отношений (56)

Правовое отношение – возникающее на основе норм права, индивидуальная общественная связь, участники которой наделены субъективными правами и юридическими обязанностями гарантированными принудительной силой государства.

Признаки:

-правоотношение возникает всегда на основе нормы права;

-правоотношение всегда может существовать только в обществе;

-в правоотношении всегда 2 участника: управомочивающие и обязывающее лицо;

-эта связь носит формализованный характер; правоотношение возникает на основе норма права, а норма всегда формально определена, то и вся связь носит формализованный характер. Любое правоотношение носит строго определённую форму выражения этого отношения. Права и обязанности субъектов также строго формализованы.

-эта юридическая связь находит своё отражение во взаимных правах и обязанностях, которые являются взаимообусловленными;

-правоотношение носит интеллектуально-волевой характер: это осознанность поведения, свобода поведения субъектов;

-идеологический характер юридических связей;

Несколько оснований классификации

1. по отраслевой принадлежности

а) государственно-правовые (отношения по поводу прав и свобод).

б) гражданско-правовые

в) гражданско-процессуальные

г) уголовно-правовые

д) уголовно-процессуальные

е) трудовые

ж) других отраслей права

2. по месту в механизме правового регулирования

а) материальные – устанавливающие содержание прав и обязанностей (брачно-семейные, пенсионные)

б) процессуальные - регулирующие порядок разрешения конкретных дел (разрешение трудовых споров, уг-проц.отношения)

• процессуально-регулятивные (процесс заключения договоров)

• процессуально-охранительные (уголовно-процессуальные отношения, административное производство)

3. по характеру воздействия (функциям права):

Регулятивные и охранительные отношения

Регулятивные правоотношения– это отношения, производящие регулятивные функции права в статическую и динамическую, складываясь на основе регулятивных юридических норм.

Регулятивные правоотношения непосредственно направлены на упорядочивание, закрепление и развитие общественных отношений. Они возникают на основе правомерного поведения. (например, конкретные правоотношения, отрегулированные гражданско-правовым договором);

Охранительные отношения складываются на основе

правоохранительных норм и представляют собой правоотношения, при помощи которых осуществляются меры государственно-принудительного воздействия.

Данное деление распространяется только на активные правовые отношения. Их характерные черты напрямую зависят от того, какую из 2 основных регулятивных функций права они выражают. Активные – динамические отношения, где много обязанностей. При статических правоотношениях – пассивные – тут много прав

4. по способу индивидуализации субъектов

а) относительные (в них точно определены обе стороны правоотношения – управомоченные и обязанные лица, например, покупатель и продавец в правоотношениях купли-продажи.

б) абсолютные (точно определяется лишь одна сторона – носитель субъективного права, обязанными являются все другие лица – «всякий и каждый», например, отношения собственности, авторские и изобретательские отношения)

в) общерегулятивные (выражают юридические связи более высокого уровня между государством и гражданами, а также последних между собой по поводу гарантирования и осуществления основных прав и свобод личности, обязанностей.

5. по содержанию (количество участников)

а) простые- у одного субъекта имеется право, у другого обязанность (например, двусторонний договор, купля-продажа)

б) сложные – у каждого участника имеются и права и обязанности (например, правоотношения между рабочим и администрацией предприятия).

6. По степени определенности:

• абсолютные (существуют между отдельным субъектом и всеми остальными, например, отношения частной собственности);

• относительные — между конкретными субъектами (например, арендодателем и арендатором).

8. По характеру обязанности:

• активные (обязанность оказать услугу по договору);

• пассивные (непрепятствие владению имуществом).

9.По продолжительности:

• моментальные (мена, купля-продажа);

• длительные (аренда).