12 . Конфликт квалификаций при применении коллизионных норм

1) Чтобы применить коллизионную норму и выбрать подлежащее применению право, необходимо прежде всего толковать, квалифицировать коллизионную норму на предмет уяснения содержания юридических понятий, из которых она состоит, и их соотносимости с фактическими обстоятельствами, к которым она должна быть применена

2) Так как выбор права сопровождает процесс регулирования правоотношений, осложненных иностранным элементом, то фактические обстоятельства (элементы правоотношения) всегда лежат в праве разных государств. Право разных государств по-разному регулирует одинаковые отношения, а, значит, дает одним и тем же фактическим обстоятельствам разную правовую окраску, разную правовую квалификацию

3) Юридические понятия, из которых состоят объем и привязка коллизионных норм разных государств, могут словесно, по форме совпадать, но иметь разное содержание

4) В результате одни и те же факты, лежащие в основе данного правоотношения международного характера, могут получить разную правовую квалификацию в зависимости от того, с точки зрения права какого государства они будут рассмотрены.

5) Расхождения в содержании словесно одинаковых правовых понятий в праве разных государств порождают еще одну коллизию – между правовыми понятиями. Это более глубинная коллизия, она возникает между юридическими понятиями, лежащими в основе коллизионных норм каждого государства, которые словесно (по форме) одинаковы, но имеют разное содержание в праве разных государств.

6) Из этого следует, что наличие во внутреннем праве разных государств одинаковых коллизионных норм – еще не гарантия одинакового выбора подлежащего применению права.

Выбор права будет зависеть от того, по правовым понятиям какого государства будет толковаться коллизионная норма на предмет соотнесения ее с фактическими обстоятельствами. Поэтому проблема конфликта квалификаций носит еще одно название – «скрытые коллизии». Коллизии не видны, так как государства имеют по конкретному правоотношению одинаковые по форме коллизионные нормы.

7) От того, с точки зрения какого права будет осуществлена квалификация, прямо зависит выбор права, компетентного регулировать соответствующие отношения, а это в конечном итоге непосредственно влияет на решение вопроса по существу.

Таким образом, проблема квалификации сводится к тому, с точки зрения права какого государства осуществлять толкование коллизионных норм.

В этом специфика коллизионной нормы: она как бы связана с правом разных государств. В этих условиях и возникает вопрос: по праву государства нужно квалифицировать коллизионную норму, в соответствии с правом какого государства раскрывать те юридические понятия, из которых она состоит.

Существуют 3 возможных способа решения конфликта квалификаций:

1) Квалификация по своему отечественному праву или квалификация по lex fori. Коллизионная норма является нормой национального права, и поэтому в ней используются понятия национальной правовой системы. Все те правовые термины, конструкции, из которых состоит коллизионная норма (право- и дееспособность, способность к составлению завещания, форма брака, место жительства, место совершения договора) имеют то же содержание, какое они имеют в материальном частном праве своего государства. Законодатель, применяя коллизионную норму, использует правовые понятия своего права, а не иностранного.

Тем не менее квалификация по закону суда часто является единственно возможной, так как потребность в ней возникает тогда, когда еще неизвестно, какому праву будет подчинено спорное правоотношение.

2) Второй способ – квалификация по праву страны, с которой связано правоотношение в целом, или квалификация по lex causae.

Выделяют 3 ситуации, когда данная квалификация приемлема:

• --когда все фактические обстоятельства спорного правоотношения связаны с правом одного государства, а спор по каким-либо причинам рассматривается в суде другого государства. Ничто не мешает суду при выборе права воспользоваться понятиями, свойственными иностранному праву, с которым правоотношение связано.

• --когда известно право, которому подчинено отношение в целом, а из всего комплекса отношений выделился вопрос, по отношению к которому возникла необходимость в квалификации соответствующих фактов

• --когда иностранное право содержит юридические понятия, которые не известны отечественному праву.

3) Третий способ разрешения конфликта квалификаций получил название «автономная квалификация». Он основан на том, что коллизионная норма, будучи национально-правовой по природе, связывает отечественное право с иностранным и не может игнорировать это обстоятельство. Для того чтобы выполнять роль связующего звена между правом разных государств, коллизионная норма должна пользоваться некими общими для права разных государств понятиями, которые выводятся путем сравнительного изучения и обобщения однородных цивилистических понятий права разных государств.

ст. 1187 «Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению».Уже в самом названии отражено весьма важное положение, характеризующее проблему квалификации: проблема возникает на стадии выбора права, когда нужно применить свою собственную коллизионную норму. С того момента, когда коллизионный вопрос решен и избрано компетентное право,квалификация, толкование любых юридических понятий и фактических обстоятельств должны осуществляться на основе избранного права.При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствиис российским правом, если иное не предусмотрено законом.

Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.