Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Распоряжения на случай смерти по законодательству Российской Федерации и Федеративной Республики Германия
.pdf
§ 5. Наследственный договор в Германии
§ 5. Наследственный договор в Германии
§ 5. Наследственный договор в Германии
1
Несмотря на общность основных черт распоряжений на случай
смерти, выделяемых в праве России и Германии, законодательство
последней допускает оформление распоряжений на случай смерти с помощью двусторонней сделки – наследственного договора
(§ 2274–2300а ГГУ). Германское гражданское право и российское
гражданское право относятся к одной правовой семье2, а потому нормы немецкого законодательства, посвященные юридической конструкции, столь кардинально отличающейся от принятых в России
распоряжений на случай смерти, представляют безусловный компаративистский интерес.
Германские цивилисты определяют наследственный договор как
«распоряжение на случай смерти, которое составляется двумя или более лицами в форме договора и в котором наследодатель назначает вторую сторону договора или любое третье лицо своим наследником»3.
Наследственные договоры вошли в употребление у германцев «уже
в самый ранний период средневековой истории»4 и в результате длительного развития воплотились в современную юридически стройную конструкцию.
В отличие от совместного завещания наследственный договор
вступает в силу с момента его подписания и имеет гораздо меньше
оснований для расторжения или изменения. Соответственно стороны должны иметь четкое представление о возможных последствиях и о своих правах и обязанностях, поскольку необдуманное
заключение указанного договора может повлечь за собой крайне
1
В некоторых переводах данный договор называется «договор о наследовании»
(см.: Гражданское уложение Германии = Deutsches Bürgerliches Gesetzbuch mit Einführungsgesetz: Вводный закон к Гражданскому уложению. С. 556). Представляется, что
используемый в настоящей работе термин «наследственный договор» позволяет лучше отграничить данный институт от других, схожих по названию, в частности от договора о продаже наследства.
2
Несмотря на существование иных точек зрения на этот счет, заслуживающей
поддержки представляется позиция, в соответствии с которой российское право относится к романо-германской правовой семье. См., например: Жоффре-Спинози К. Гражданский кодекс России и романская правовая семья // Закон. 2009. № 5. С. 179–189.
3
Graf H.L., Firsching K. Указ. соч. S. 97.
4
См.: Чичерин Б.Н. Собственность и государство / Подг. текста, вступ. ст. и ком.
И.И. Евлампиева. СПБ.: Изд-во РХГА, 2005. С. 211.
81

Глава 1. Понятие и виды распоряжений на случай смерти в РФ и в ФРГ
неблагоприятные последствия. Учитывая это обстоятельство, германский законодатель предусматривает обязательную нотариальную форму для наследственного договора (абз. 1 § 2276 ГГУ)
1
, так
как предполагается, что участие при заключении договора грамотного и независимого юриста убережет стороны от ошибок, связанных с неправильным пониманием действующего законодательства,
а также будет способствовать предотвращению принятия необдуманных и поспешных решений и правильному формулированию
волеизъявлений сторон.
Суть наследственного договора заключается в том, что одна сторона
делает распоряжение на случай смерти (например, назначает вторую
сторону наследником), а другая сторона принимает волеизъявление
завещателя. Указанный договор порождает для второй стороны только право, а не обязанность принять наследство после смерти завещателя. В соответствии с прямым указанием абз. 2 § 1941 ГГУ в наследственном договоре наследником или отказополучателем могут быть
назначены как другая сторона по договору, так и третье лицо.
Наследственный договор, как и любое распоряжение на случай
смерти, отличается от сделок «между живыми» прежде всего тем, что
не порождает при жизни наследодателя никаких прав и обязанностей2. По общему правилу наследственный договор имеет отложенный правовой эффект.
В наследственном договоре выделяются договорные распоряжения3 и односторонние распоряжения. Сторона по договору, выступающая в роли завещателя, связана только сделанными ею договорными распоряжениями, при этом таковыми могут быть только
1
В соответствии с абз. 2 § 2276 ГГУ при заключении супругами либо помолвленными лицами договора о наследовании, объединенного в одном документе с брачным
договором, достаточно соблюдения формы, установленной для брачного договора.
2
Lange H., Kuchinke K. Указ соч. S. 340.
3
В германском законодательстве разграничиваются понятия договорных распоряжений и взаимосвязанных распоряжений, что обусловлено прежде всего различиями
в конструкциях наследственного договора и совместного завещания. Наследственный
договор считается действительным, если хотя бы одна из сторон сделала распоряжение
на случай смерти, которым она будет связана. В указанном случае не возникает никакой зависимости между распоряжениями сторон. В то время как совместное завещание признается таковым, только если содержит распоряжения на случай смерти обоих
супругов, при этом действительность одного взаимосвязанного распоряжения поставлена в зависимость от действительности другого.
82

§ 5. Наследственный договор в Германии
назначение наследника, установление завещательного отказа и завещательного возложения (§ 2278 ГГУ). Все остальные распоряжения, несмотря на включение в наследственный договор, являются
односторонними и могут быть свободно отозваны в любой момент
(§ 2299 ГГУ).
Совместное завещание отличается от наследственного договора по
нескольким моментам. В немецкой литературе традиционно выделяются следующие отличия
1
:
1. Наследственный договор может быть заключен не только между
супругами, но и между другими гражданами (§ 2265, 2274 ГГУ).
2. Для существования договорной связи достаточно, чтобы хотя
бы одна из сторон договора сделала распоряжение на случай
смерти, в то время как совместное завещание становится действительным, только если оба супруга совершат распоряжения
на случай смерти (абз. 1 § 2271 ГГУ).
3. Наследственный договор приобретает силу договорного обязательства с момента его заключения, а совместное завещание –
только с момента смерти одного из супругов (§ 2271, 2287, 2288,
2290 ГГУ).
4. При наличии совместного завещания даже после смерти одного
из супругов можно отменить взаимосвязанные распоряжения
посредством отказа от причитающегося по завещанию и получить возможность далее свободно распоряжаться своим имуществом (абз. 2 § 2271 ГГУ). Если был заключен наследственный
договор, содержащий распоряжения на случай смерти обеих
сторон, то отказ пережившего гражданина от причитающегося ему имущества не влечет за собой восстановление его права на составление одностороннего завещания, если только он
прямо не оговорил в договоре право на его расторжение (абз. 3
§ 2298 ГГУ).
Названные различия позволяют говорить о совместном завеща-
нии и о наследственном договоре как о разных правовых явлениях.
Основная особенность наследственного договора проявляется
именно в его двустороннем характере. Наследственный договор –
это настоящий договор, который вступает в силу с момента его подписания и связывает сторону, сделавшую распоряжение на случай
3
См.: Weirich H.-A. Указ. соч. S. 208.
83

Глава 1. Понятие и виды распоряжений на случай смерти в РФ и в ФРГ
смерти. В то же время наследственный договор, как и любое другое
распоряжение на случай смерти, выступает в качестве одного из оснований возникновения наследственного правоотношения, формирование состава которого происходит только после смерти лица,
распорядившегося своим имуществом. В связи с этим в немецкой
юридической литературе отмечается, что наследственный договор
имеет двойственную природу
1
.
Как уже было отмечено, содержание наследственного договора может быть достаточно разнообразным и включать в себя распоряжения
на случай смерти как обеих сторон, так и какой-либо одной стороны
(абз. 1 § 2278, § 2298 ГГУ), что позволяет выделить два основных вида
наследственного договора:
1) односторонний наследственный договор – в нем только одна
сторона выступает в качестве наследодателя, в то время как вторая только принимает наследство;
2) двусторонний наследственный договор – обе стороны делают
распоряжения на случай смерти, при этом указанные распоряжения приобретают взаимосвязанный характер, схожий с характером взаимосвязанных распоряжений в совместном завещании, поскольку недействительность одного из распоряжений
влечет недействительность договора в целом.
В зависимости от того, является ли заключаемый договор двусто-
ронним или односторонним, различаются правила его составления.
Прежде всего, вид заключаемого договора оказывает влияние на
его субъектный состав: если в наследственном договоре обе стороны принимают распоряжения на случай смерти, то соответственно
они должны быть полностью дееспособны. Таким образом, в отличие от простого завещания, которое в соответствии с германским правом может составить любой гражданин начиная с 16-летнего возраста,
в наследственном договоре в качестве завещателя может выступать
только лицо, достигшее возраста 18 лет (абз. 1 § 2275 ГГУ). Если же
в наследственном договоре одна сторона только принимает наследство, т.е. получает от договора исключительно имущественную выгоду,
то ей достаточно обладать неполной дееспособностью, которая возникает в соответствии с немецким законодательством с 7-летнего возраста (§ 104–108 ГГУ).
1
См., например: Münchener Kommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch. Bd. 9. S. 1747.
84

§ 5. Наследственный договор в Германии
Особо следует отметить, что гражданин, выступая в качестве завещателя, может заключить наследственный договор со своим супругом, даже если последний ограничен в дееспособности, при этом на
заключение сделки требуется согласие официального представителя супруга, ограниченного в дееспособности (абз. 2 § 2275 ГГУ). Эта
норма, на наш взгляд, идет вразрез с принципом личного характера распоряжений на случай смерти, последовательно проводимым
в германском праве (для сравнения: предоставляя несовершеннолетним с 16 лет право составлять завещания, германский законодатель
не обусловливает эту возможность необходимостью получения согласия законных представителей несовершеннолетнего (абз. 2 § 2229
ГГУ)). Кроме того, участие представителя влечет за собой нарушение принципа тайны завещания, поскольку только сам завещатель
вправе решать, привлекать или не привлекать к процессу составления распоряжения на случай смерти каких-либо третьих лиц. В данном же случае участие законного представителя предусматривается
императивной нормой.
Личный характер составления любого распоряжения на случай
смерти имеет принципиальное значение. Участвуя в гражданско-правовых отношениях, представитель действует от имени и в интересах
представляемого, однако он не просто передает другой стороне намерения представляемого, а совершает собственные волевые действия по
заключению сделки. Представительство в общегражданских сделках
допускается потому, что они затрагивают прежде всего имущественные отношения, о выгодности или невыгодности которых для представляемого лица может судить представитель. Понимание таких категорий, как «выгода», «целесообразность», является по большому счету
общим для всех дееспособных субъектов гражданского права. Распоряжения на случай смерти, несмотря на их преимущественно имущественный характер, являются юридическими актами особого рода,
поскольку, принимая их, завещатель часто руководствуется не соображениями выгодности или целесообразности, а прежде всего соображениями личной привязанности и симпатии. Иными словами, распоряжения на случай смерти неразрывно связаны с личностью. Назначая
то или иное лицо наследником, завещатель отталкивается от субъективных критериев. Представления о желаемом наследнике носят индивидуальный характер, а потому представитель не может полным образом выразить волю завещателя.
85

Глава 1. Понятие и виды распоряжений на случай смерти в РФ и в ФРГ
Личный характер распоряжений на случай смерти проявляется также в нормах о представительстве при заключении наследственного
договора. Сторона, которая делает распоряжение на случай смерти
(назначает наследника, совершает завещательный отказ), должна присутствовать при заключении договора лично, а сторона, которая в ходе
заключения этого договора приобретает только права, может направить своего представителя с доверенностью.
Необходимо отметить, что выделение описанных видов наследственных договоров (двусторонних и односторонних) не имеет на
практике большого значения. В немецкой юридической литературе
отмечается, что в основе наследственного договора лежит идея о его
возмездности, поскольку ни одно лицо не станет без особого повода
делать распоряжения на случай смерти, отказываясь при этом от права их отозвать
1
.
Гораздо больший практический интерес представляет собой возможность составления наследственного договора, в соответствии с которым
одна сторона совершает распоряжение на случай смерти, например назначает вторую сторону наследником, а вторая сторона делает встречное имущественное предоставление, например обязуется выплачивать
наследодателю определенную денежную сумму до конца его жизни (так
называемый «возмездный» наследственный договор). Указанный договор относится к числу смешанных и подчиняется действию как норм
о наследственных договорах, так и норм о сделках «между живыми»2.
Возмездный наследственный договор имеет определенное сходство с договором пожизненной ренты, имеющим место как в российском, так и в немецком законодательстве3, однако по своей сущности
это принципиально разные сделки.
1
Lange H., Kuchinke K. Указ. соч. S. 339.
2
Если лицо, назначенное наследником по наследственному договору, обязалось,
в свою очередь, осуществлять уход за завещателем и нарушило указанную обязанность,
то завещатель вправе требовать расторжения договора как на основании § 323 ГГУ,
так и на основании § 2295 ГГУ (BGH. Urteil vom 05.10.2010 – Az.: IV ZR 30/10 // NJW.
2011. 224).
3
В соответствии с п. 2 ст. 583 ГК РФ по договору ренты допускается установление
обязанности выплачивать ренту бессрочно (постоянная рента) или на срок жизни получателя ренты (пожизненная рента). Пожизненная рента может быть установлена на
условиях пожизненного содержания гражданина с иждивением. В ГГУ содержатся положения только об одном виде договора ренты – договоре пожизненной ренты (§ 759–761),
при этом нормами регулируется только само обязательство по выплате ренты, а не характер встречного предоставления.
86

§ 5. Наследственный договор в Германии
Прежде всего, отличие заключается в предмете договора. По договору ренты может быть передано любое имущество (недвижимое или
движимое, в том числе денежная сумма), однако оно должно быть индивидуализировано, а следовательно, иметься в наличии на момент
заключения договора.
Предметом наследственного договора является все наследственное имущество как единое целое, без какой-либо конкретизации, включая и долги наследодателя, при этом имущество переходит в собственность назначенного наследника только после смерти
второй стороны по договору. Это означает, что наследник по договору не только получает выгоду от наследства, но и несет ответственность по долгам наследодателя. Если же потенциальный наследодатель передал единственное ценное имущество под выплату
ренты, то в случае его смерти его долги останутся невозмещенными, поскольку плательщик ренты не несет ответственность по долгам получателя ренты.
Особенность возмездного наследственного договора видится
в том, что он выступает основанием возникновения двух правоотношений: относительного правоотношения, возникающего с момента заключения договора между его сторонами, и абсолютного
наследственного правоотношения, возникающего после открытия
наследства.
Поскольку наследственный договор вступает в силу с момента его подписания, а не с момента смерти завещателя, как завещание, то, соответственно, стороны должны обладать правом обратиться в суд с иском о признании договора недействительным еще
до наступления наследственного случая. Именно это обстоятельство послужило основанием установления в Германии особых правил оспаривания наследственного договора и признания его недействительным, принципиально отличных от правил, установленных
в отношении завещания. В соответствии с § 2283 ГГУ оспаривание
наследственного договора может последовать в течение года
1
, если
он был совершен вследствие заблуждения или под влиянием обмана
или угрозы (для сравнения: оспаривание завещания при жизни на-
1
Указанный срок в случае совершения договора под влиянием угрозы исчисляется с момента прекращения принуждения, а во всех остальных случаях – с того момента, когда лицо, выступающее в договоре в качестве наследодателя, узнало о наличии
основания для оспаривания.
87

Глава 1. Понятие и виды распоряжений на случай смерти в РФ и в ФРГ
следодателя не допускается, что вполне логично, поскольку до открытия наследства завещание не оказывает влияния на гражданские
правоотношения и сам завещатель может отменить его в любой момент). На практике оспаривание наследственного договора допускается также в случае, если в семье наследодателя появилось новое лицо, имеющее право на обязательную долю (например, родился
ребенок), интересы которого не могли быть учтены при заключении договора
1
. В данном случае речь идет о существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении
договора, и оно является основанием для изменения или расторжения договора. При этом лицо, которое сделало в наследственном договоре распоряжение на случай смерти, при рассмотрении
спора, связанного с указанным договором, должно присутствовать
в суде лично, за исключением того случая, когда оно признано недееспособным (§ 2282 ГГУ). Таким образом, принцип личного участия лица, принимающего распоряжения на случай смерти, прослеживается не только при составлении наследственного договора,
но и при участии в судебных спорах, возникающих по поводу него.
Сторона, которая в договоре не выражает свою последнюю волю,
подобными ограничениями не связана.
Все вышесказанное подтверждает, что наследственный договор
в Федеративной Республике Германия имеет неоднозначную правовую природу: с одной стороны, это договор, а с другой – это распоряжение на случай смерти. Поскольку наследственный договор
является двусторонней сделкой, то по отношению к нему применяется правило об обязательном соблюдении договора (pacta sunt
servanda), т.е. изменение или отмена содержащихся в нем распоряжений допускается по общему правилу только по соглашению
сторон: путем заключения другого наследственного договора либо
совершения одностороннего завещания, но только при наличии нотариально удостоверенного согласия другой стороны (абз. 1 § 2290,
абз. 1 § 2291 ГГУ). Если после заключения наследственного договора гражданин составит завещание, содержащее иные распоряжения,
то такое завещание будет являться недействительным.
В то же время наследственный договор как двусторонняя сделка
имеет свою специфику. В отличие от обычного гражданско-правово-
2
См.: Backhaus B. Указ. соч. S. 70.
88

§ 5. Наследственный договор в Германии
го договора правовой эффект, на который стороны рассчитывают при
заключении наследственного договора, достигается не сразу, а только
через неопределенный промежуток времени, т.е. только после смерти лица, выступающего в роли завещателя по договору. Переход права собственности на конкретные объекты, входящие в состав наследства, произойдет только после наступления наследственного случая,
причем состав наследства может измениться кардинальным образом
к моменту открытия наследства. Иными словами, наследственный
договор создает только ожидания сторон договора или лица, в пользу которого заключен такой договор. Потенциальный наследодатель
может, несмотря на наследственный договор, в котором он распорядился относительно всего своего имущества, заключать различные
гражданско-правовые сделки, предметом которых будет данное имущество (§ 2286 ГГУ). В этом случае после его смерти к другой стороне по наследственному договору перейдет только то имущество, в отношении которого не было совершено гражданско-правовых сделок,
если только стороны не оговорят в договоре запрет распоряжаться
определенным имуществом.
Учитывая договорную природу данной юридической конструкции и необходимость обеспечения интересов каждой из сторон,
в ГГУ предусмотрена норма, позволяющая признать недействительным дарение имущества, совершенное наследодателем при жизни,
если оно было совершено с умыслом причинить вред наследнику
по договору (§ 2287 ГГУ). В указанном случае наследник по договору имеет право после открытия наследства потребовать от одаряемого возврата подаренного ему предмета в соответствии с правилами о неосновательном обогащении. Представляется, что указанная
норма является частным случаем общегражданского запрета злоупотребления правом (§ 226 ГГУ). Поскольку лицо, выступающее
в качестве завещателя по наследственному договору, остается собственником имущества до момента своей смерти, то, следовательно, имеет право распоряжаться им, в том числе путем заключения
договора дарения. Однако совершение указанной сделки исключительно с целью причинить вред назначенному по договору наследнику означает выход за границы субъективного права и влечет за собой очевидное нарушение интересов второй стороны по договору,
а также принципа справедливости.
89

Глава 1. Понятие и виды распоряжений на случай смерти в РФ и в ФРГ
Интересы стороны, совершающей распоряжение на случай смерти, также нуждаются в защите, поэтому германский законодатель
устанавливает особое основание для отмены наследственного договора: § 2294 ГГУ предусматривает возможность отказаться от распоряжения на случай смерти, включенного в наследственный договор,
в случае, если назначенный наследник окажется виновным в недостойном поступке, который дает наследодателю право лишить его
обязательной доли (или давал бы, если бы назначенное наследником лицо имело бы право на обязательную долю)
1
. Появление такой
возможности объясняется прежде всего личным характером распоряжений на случай смерти. Сущность наследственного договора заключается не просто в передаче какого-либо имущества в собственность другому лицу (как, например, в договоре купли-продажи), а в
назначении наследника. Статус наследника отличается от статуса
обычного покупателя. В отличие от покупателя, личность которого по общему правилу безразлична продавцу (значение имеет лишь
надлежащее исполнение обязанности по уплате покупной цены),
наследник выступает в роли универсального правопреемника, в котором как бы продолжается личность самого завещателя, а потому
персона наследника имеет ключевое значение для лица, выражающего свою последнюю волю. Назначая наследника, завещатель прежде всего желает видеть в нем своего достойного преемника, поэтому
появление обстоятельств, дающих возможность лишить наследника
обязательной доли, означает и возможность одностороннего расторжения наследственного договора.
1
В соответствии с § 2333 ГГУ (в ред. от 18 сентября 2009 г., действующей с 1 января 2010 г.) наследодатель вправе лишить своего потомка обязательной доли, если потомок: 1. посягнет на жизнь наследодателя, его супруга, другого потомка наследодателя или другого лица, находящегося в аналогичных близких отношениях с наследодателем; 2. совершит преступление или умышленный тяжкий проступок в отношении
лиц, указанных в п. 1; 3. злостно нарушит возложенную на него законом обязанность
предоставлять содержание наследодателю; 4. в результате умышленно совершенного
преступления будет осужден с соблюдением требований закона к реальному лишению
свободы на срок более года, в результате чего участие потомка в наследстве будет недопустимым с точки зрения наследодателя. Такое же правило действует, если потомок
будет законно помещен в психиатрическую больницу или лечебницу для алкоголиков
или наркоманов в результате аналогичного серьезного умышленного деяния. Указанные основания лишения права на обязательную долю распространяются также на супруга и на родителей наследодателя.
90
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]
