Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Распоряжения на случай смерти по законодательству Российской Федерации и Федеративной Республики Германия
.pdf
§ 4. Совместное завещание супругов в Германии
что распоряжения одного супруга не были бы сделаны без распоряжений другого. Иными словами, взаимосвязанность означает установление зависимости действительности одних распоряжений от действительности других, а следовательно, недействительность или отмена
одного взаимосвязанного распоряжения влечет недействительность
второго (абз. 1 § 2270 ГГУ). Указанная норма исходит из предположения, что взаимосвязанный характер должны приобретать только те
распоряжения, которые имеют исключительно важное значение для
завещателей и которые один из супругов сделал в надежде, что второй
супруг примет соответствующие распоряжения. Например, жена завещала все свое имущество племяннику супруга только потому, что супруг обещал, в свою очередь, завещать ей жилой дом.
Презумпция, установленная в абз. 1 § 2270 ГГУ, действует только
в отношении таких распоряжений, как назначение наследников, завещательные отказы и возложения (абз. 3 § 2270 ГГУ), и только в том
случае, если супруги прямо не оговорили в совместном завещании характер сделанных распоряжений. Придание взаимосвязанного характера тем или иным распоряжениям принципиально зависит от воли
супругов, поэтому теоретически все распоряжения могут быть взаимосвязанными или, наоборот, не взаимосвязанными
1
. Взаимосвязанность распоряжений также предполагается, если супруги назначили
друг друга наследниками или если один составил в пользу другого завещательный отказ (абз. 2 § 2270 ГГУ). Аналогичное правило действует
в том случае, если супруги назначили в завещании друг друга первоначальными наследниками, а окончательными наследниками пережившего супруга указали совместных детей2.
Все остальные распоряжения, например о разделе имущества, назначении исполнителей завещания, лишении обязательной доли в наследстве, являются по общему правилу полностью односторонними
и на них не распространяются правила § 2271 ГГУ, соответственно
каждый из завещателей может их самостоятельно изменить или отменить, даже если они зафиксированы в совместном завещании. Они
могут быть также изменены пережившим супругом.
1
Чтобы избежать сомнений в том, какие распоряжения являются взаимосвязанными, а какие нет, немецкие юристы рекомендуют указывать это непосредственно в завещании (См.: Weirich H.-A. Указ. соч. S. 192).
1
Graf H.L., Firsching K. Nachlaßrecht: Handbuch der Rechtspraxis. 8. Aufl. München:
C.H. Beck´sche Verlagsbuchhandlung, 2000. S. 85.
71
Глава 1. Понятие и виды распоряжений на случай смерти в РФ и в ФРГ
Указанные нормы ГГУ позволили выделить в теории три основных
вида совместных завещаний: одновременное совместное завещание
(das gleichzeitige oder äußerlich gemeinschaftliche Testament), содержание
которого составляют распоряжения завещателей, не согласованные между собой; взаимное совместное завещание (das gegenseitige (reziproke)
gemeinschaftliche Testament), распоряжения которого носят взаимный
характер (т.е. сделаны в пользу друг друга), но могут быть свободно
изменены каждым из супругов; взаимозависимое совместное завещание (das wechselbezügliche (korrespektive) gemeinschaftliche Testament),
распоряжения которого носят взаимный характер и действительность
распоряжений одного из супругов зависит от действительности распоряжений второго)
1
.
Поскольку совместное завещание содержит в себе волю двух субъектов, то, следовательно, его отмена как целого акта (в том числе
путем составления последующего завещания) одним лицом признается недопустимой, но в то же время, учитывая односторонний
характер распоряжений каждого из супругов, их односторонний отзыв до открытия наследства является возможным при соблюдении
определенных условий (абз. 1 § 2271, абз. 2 § 2296 ГГУ). Отзыв обозначает разрыв юридической связи между распоряжениями супругов. Посредством такого действия взаимосвязанные распоряжения
другого супруга также становятся недействительными, в результате чего он приобретает способность свободно распоряжаться своим имуществом.
В то же время нельзя сказать, что факт отзыва завещательных распоряжений одним из супругов абсолютно безразличен второму. Несмотря на то, что супруги, составившие совместное завещание, не
связаны взаимными правами и обязанностями, тем не менее, совершая данный юридический акт, они, безусловно, преследовали
определенные цели. В совместном завещании воплощены их надежды и ожидания, определенные интересы, поэтому предусматривается, что отзыв возможен только посредством нотариально удостоверенного заявления, сделанного второму супругу (абз. 2 § 2296 ГГУ).
Уведомление второго супруга об отзыве распоряжений предоставляет ему возможность для своевременного реагирования на изменив-
1
Lange H., Kuchinke K. Указ. соч. S. 338; Münchener Kommentar zum Bürgerlichen
Gesetzbuch. Bd. 9. S. 1674.
72
§ 4. Совместное завещание супругов в Германии
шиеся фактические обстоятельства и для составления нового распоряжения на случай смерти.
Супруги, как правило, проживают совместно, или по крайней мере
одному супругу известно, где проживает второй, в связи с чем доставка уведомления об отзыве не должна вызывать затруднений. Если же
отношения между супругами прекратились путем развода, то совместное завещание утрачивает силу, как и любое другое распоряжение, сделанное в пользу бывшего супруга (§ 2077, 2268 ГГУ).
Взаимосвязанный характер отдельных распоряжений является
главной особенностью совместного завещания, позволяющей отграничить его от двух обычных завещаний супругов. В связи с указанным обстоятельством понимание сущности взаимосвязанности распоряжений имеет ключевое значение для раскрытия самого понятия
совместного завещания.
В немецкой литературе можно встретить разные объяснения данного правового явления. Так, в отдельных источниках указывается,
что сущность взаимосвязанности распоряжений супругов заключается
только в связи мотивов
1
. При этом взаимосвязанность распоряжений
ни в коей мере не означает изменения правовой природы распоряжений в совместном завещании, не придает односторонним волеизъявлениям супругов договорный характер. Взаимосвязанность является
особым установленным на основании закона свойством отдельных
распоряжений совместного завещания, в результате возникновения
которого недействительность одного распоряжения влечет за собой
недействительность другого распоряжения2.
Высказанная позиция подверглась критике со стороны доктора
Ганса Меркеля, с точки зрения которого, указание на взаимосвязь
мотивов не позволяет в полной мере объяснить особенность совместного завещания. Совместные распоряжения обоих супругов являются
существенным элементом совместного завещания, и последнее действительно только тогда, когда действительны все его существенные
элементы. Взаимосвязанные распоряжения формируют совместное
завещание как единый акт. При отпадении одного существенного
1
KG 1972 // NJW. 1972. 2133–2137, а также: Pfeiffer T. Das gemeinschaftliche Ehegat-
tentestament – Konzept, Bindungsgrund und Bindungswirkungen // FamRZ. 1993. 1266–1282.
2
Buchholz St. Zur Verbindung von Ehevertag, Erbvertrag und gemeinschaftlichem Testament // Recht als Erbe und Aufgabe: Heinz Holzhauer zum 21. April 2005. Berlin: Erich
Schmidt Verlag GmbH & Co., 2005. S. 436–437.
73
Глава 1. Понятие и виды распоряжений на случай смерти в РФ и в ФРГ
элемента совместное завещание, как и любая другая правовая форма, разрушается
1
.
Несмотря на разницу в понимании того, что служит основой взаимосвязанности, можно с уверенностью сказать, что установление зависимости между некоторыми положениями совместного завещания
основывается не на наличии договорной связи, а на представлении
о необходимости защиты доверия (Vertrauensschutz) второго супруга.
В результате составления совместного завещания обязательство между супругами не возникает, однако, безусловно, формирование воли
одного завещателя произошло под влиянием второго завещателя и с
учетом сделанного им волеизъявления. Изменение или отмена второго волеизъявления будет означать изменение тех обстоятельств, из которых исходил завещатель при подписании совместного завещания.
Можно предположить, что если бы завещатель знал об отмене или изменении его супругом своего волеизъявления, то и он бы не стал принимать соответствующие распоряжения на случай смерти или сформулировал бы их иным образом.
После смерти одного из супругов начинает формироваться юридический состав наследственного правоотношения, в результате чего совместное завещание приобретает юридическую силу и характер одного из юридических фактов. Указанное обстоятельство влечет за собой
ограничения по отзыву завещательных распоряжений пережившим супругом. Обоснование данного положения исходит из представления
о том, что возможность изменить свои распоряжения на случай смерти после смерти супруга при одновременном сохранении возможности получить имущество, причитающееся по совместному завещанию,
означает сознательное допущение недобросовестных действий со стороны пережившего супруга. В сущности, в описанной ситуации происходит получение выгоды одним лицом за счет другого лица без какого-либо встречного предоставления, при этом с нарушением воли
последнего. Поскольку германское законодательство исходит из необходимости защиты доверия ранее умершего завещателя, то после его
смерти взаимосвязанные распоряжения супругов приобретают обязательную силу, что, в свою очередь, влечет за собой существенное ограничение свободы завещания пережившего супруга.
1
Merkel H. Das gemeinschaftliche Testament. Augsburg: Schwäbische Verlagsdruckerei
G.m.b.H., 1930. S. 54–56.
74
§ 4. Совместное завещание супругов в Германии
Для того чтобы снова получить возможность составлять распоряжения на случай смерти в отношении своего имущества, переживший
супруг должен отказаться от всего, что причиталось ему по совместному завещанию. Вместе с отказом свою обязательную силу теряют и взаимосвязанные распоряжения, после чего возможно составление нового завещания с любым содержанием (абз. 2 § 2271 ГГУ).
В этом случае недействительными становятся и взаимосвязанные
распоряжения ранее умершего супруга, что влечет за собой переход
прав на его имущество к наследникам по закону. В то же время изменение завещания в части невзаимосвязанных распоряжений, например назначение исполнителя завещания, осуществляется свободно в любое время.
Сам по себе факт возникновения после смерти одного из супругов обязательной силы у отдельных распоряжений, содержащихся
в совместном завещании, не позволяет говорить о трансформации
совместного завещания, как акта одностороннего, в договор. В указанной ситуации между супругами не возникает какого-либо обязательства или правоотношения, поскольку один из субъектов совместного завещания к этому моменту умер.
Диспозитивный характер германского наследственного права проявляется и при определении характера сделанных супругами распоряжений и возможности включения в текст завещания различных
условий и оговорок. Семейные отношения характеризуются высокой
степенью индивидуальности, они с трудом поддаются типизации, поэтому только сами супруги могут решить, какие распоряжения имеют
для них важное значение, а какие нет и какое именно содержание совместного завещания отвечает их интересам.
Несмотря на факт составления совместного завещания, супруги могут сохранить за каждым из них полную свободу распоряжения имуществом на случай смерти, если укажут в завещании, что ни одно из
распоряжений не носит взаимосвязанного характера. В этом случае
любой из супругов после смерти другого может полностью либо частично отменить или изменить свои распоряжения на случай смерти. Нетрудно представить, что такая свобода действий может повлечь
ущемление интересов ранее умершего супруга, нарушение его ожиданий и надежд, особенно если переживший супруг вступит во второй брак и это обстоятельство изменит его взгляды на жизнь. Однако
75
Глава 1. Понятие и виды распоряжений на случай смерти в РФ и в ФРГ
в немецкой юридической практике были выработаны способы решения данной проблемы.
В частности, описанных негативных последствий позволяет избежать специальная оговорка в завещании, согласно которой в случае
повторного брака переживший супруг полностью или частично возвращает все наследство умершего супруга третьему лицу, указанному
в завещании (чаще всего это дети). Данная оговорка представляет собой не что иное, как отменительное условие, поскольку вступление
в повторный брак хотя и зависит от воли субъектов гражданского права, тем не менее в отношении наступления данного события нельзя
пребывать в уверенности. Допустимость такого рода условий прямо
предусмотрена § 2075 ГГУ. Возможна также оговорка, согласно которой переживший супруг в случае своего второго брака должен будет
выплатить определенную денежную сумму третьему лицу
1
.
Как уже отмечалось, немецкие правоведы выделяют среди совместных завещаний супругов в особую категорию так называемые берлинские завещания. О «берлинском завещании» говорят, когда супруги
указывают в завещании друг друга в качестве первоначальных наследников, а последующим наследником пережившего супруга – третье
лицо (чаще всего детей). Это завещание получило свое название оттого, что ранее было особенно распространено в Берлине.
При этом существует два возможных варианта оформления наследственного правопреемства2.
1) в соответствии с принципом разделения наследственной массы;
2) в соответствии с принципом единства наследственной массы.
В первом варианте используется конструкция первоначальных
и последующих наследников (Vor- und Nacherbe)3: переживший супруг назначается первоначальным наследником, а дети – последующими наследниками; таким образом, дети получают право наследовать имущество только после смерти пережившего супруга. При этом
наследственная масса ранее умершего супруга не сливается с имуществом пережившего супруга. Первоначальный наследник ограничен
в праве распоряжения обособленной наследственной массой и связан
определенными обязательствами.
1
Meier-Kraut A. Zur Wiederverheiratungsklausel in gemeinschaftlichen Testament mit
Einheitslösung // NJW 1992. S. 143.
2
Graf H.L., Firsching K. Указ. соч. S. 89.
3
См. главу 2, § 1 настоящей работы.
76
§ 4. Совместное завещание супругов в Германии
Второй вариант: переживший супруг признается полноправным наследником, т.е. он становится собственником имущества ранее умершего супруга и может свободно распоряжаться им, а дети наследуют
в обычном порядке после смерти второго супруга наследственное имущество как единое целое.
Очевидно, что определенный супругами порядок наследования
может быть нарушен, если кто-либо из наследников реализует после
смерти первого из супругов право на получение обязательной доли.
Подобные риски нивелируются в значительной степени специальными штрафными оговорками. В частности, достаточно распространенным является условие, в силу которого наследник, указанный в завещании в качестве окончательного и потребовавший обязательную
долю после смерти первого из супругов, исключается из числа наследников по закону и по завещанию, а следовательно, уже не будет иметь
право претендовать на наследство после смерти второго супруга (если
только он не будет относиться к числу обязательных наследников второго супруга)
1
. Данная оговорка также представляет собой наглядный
пример завещания с отменительным условием.
В соответствии с германским правом совместное завещание супругов может быть составлено в нотариальной или простой письменной форме. При нотариальном удостоверении подобного завещания никаких принципиальных особенностей нет. Единственное
отличие от простого завещания состоит в том, что в совместном завещании содержится воля двух лиц, поэтому необходимо одновременное присутствие при удостоверении обоих супругов. Совместное
завещание составляется в форме единого документа и подписывается обоими завещателями.
Если совместное завещание составляется без участия нотариуса,
то необходимо, чтобы один супруг написал завещание собственноручно, а второй – собственноручно подписал его с указанием времени и места проставления своей подписи (§ 2267 ГГУ). При этом со-
1
Если супруги в нотариально удостоверенном совместном завещании назначили совместных детей в качестве окончательных наследников и это назначение связали
с оговоркой об обязательной доле, то при внесении в поземельную книгу (в государственный реестр прав на недвижимость) записи о правах окончательных наследников
отрицательный факт незаявления ими своих прав на обязательную долю может подтверждаться путем принесения ими присяги, удостоверенной нотариально (OLG Frankfurt
am Main. Beschluss vom 07.02.2013 – Az. 20 W 8/13 // openJur 2013. 33342).
77
Глава 1. Понятие и виды распоряжений на случай смерти в РФ и в ФРГ
ставитель завещания должен быть еще жив. Два отдельных завещания
с идентичным содержанием, но не имеющих явно выраженных ссылок друг на друга, свидетельствующих о том, что распоряжения одного из супругов были сделаны с учетом распоряжений второго супруга и по согласованию с ним, по общему правилу не рассматриваются
в качестве совместного завещания. Однако в качестве объединяющего момента, позволяющего говорить о совместном завещании, может
выступать документ об изменении ранее составленных отдельных завещаний, подписанный обоими супругами
1
.
Возможность составления совместного завещания супругов в простой письменной форме подвергается в немецкой литературе вполне
обоснованной критике, поскольку «минимальные требования к форме, установленные § 2267 ГГУ, и максимальные последствия касательно связанности пережившего супруга (ранее сделанными распоряжениями. – Е.П.) не соответствуют друг другу»2. Справедливость
данного положения не вызывает сомнений, поскольку, как можно
было убедиться, совместное завещание представляет собой довольно сложную юридическую конструкцию. Составляя данный юридический акт, необходимо иметь четкое представление о действующем
законодательстве и о возможных последствиях включения в текст
совместного завещания тех или иных условий и оговорок. Взаимосвязанный характер распоряжений супругов и ограничения завещательной свободы требуют участия незаинтересованного специалиста, разъясняющего последствия составления совместного завещания
и помогающего грамотно выразить волю супругов без разночтений
и противоречий.
Совместный характер завещания предполагает особую процедуру открытия, поскольку при наступлении смерти одного из завещателей его распоряжения должны быть оглашены и исполнены, в то время как воля второго завещателя (еще находящегося в живых) должна
быть сохранена в тайне. Поэтому в ходе судебного процесса по открытию завещания волеизъявление умершего супруга доводится до заинтересованных лиц, для чего изготавливается официальная копия его
распоряжений. Подлинник завещания вновь запечатывается и возвращается на официальное хранение, за исключением тех случаев, когда
1
OLG München. Beschluss vom 23.07.2008 – 31 Wx 34/08 // FamRZ. 2008. 2234.
2
Tiedtke K., Kanzleiter R. Указ. соч. S. 25.
78
§ 4. Совместное завещание супругов в Германии
все содержание совместного завещания исчерпывалось назначением
наследником пережившего супруга.
Проведенный анализ норм германского права позволяет сделать
вывод, что совместное завещание является логически выверенным институтом немецкого наследственного права, предоставляющим супругам многочисленные возможности по выбору конкретного варианта
правопреемства. Гибкость немецкого законодательства обеспечивает
большую степень свободы завещания, позволяя супругам составить
юридический акт, полностью отвечающий их интересам и соответствующий их личным представлениям о справедливом наследственном правопреемстве.
В Российской Федерации у граждан отсутствует возможность составить совместное завещание. Еще В.И. Серебровский писал: «Совершение завещаний совместно несколькими лицами не допускается.
Завещание может быть составлено только одним лицом. Поэтому не
могут, например, отец и мать одним завещанием завещать свое общее
имущество, нажитое в браке, своим детям. Но каждый из них может
в отдельно составленном завещании распорядиться принадлежащей
ему долей в общем имуществе, равно как и лично ему принадлежащим
(раздельным) имуществом»
1
.
Однако два самостоятельных, не связанных между собой завещания не предоставляют гражданам тех возможностей, которые предоставляет совместное завещание, и не в полной мере выражают
истинную волю супругов. Данное утверждение можно пояснить на
примере. Представим себе ситуацию: муж и жена не имеют совместных детей, зато у каждого из них есть ребенок от предыдущего брака.
Они хотели бы составить распоряжения на случай смерти таким образом, чтобы в случае смерти одного из них все имущество перешло
ко второму супругу, а в случае смерти второго – к их детям поровну.
По российскому праву можно оформить только два самостоятельных
завещания: жена завещает все свое имущество мужу, а муж соответственно жене. Поскольку каждое из этих завещаний абсолютно самостоятельно, то вполне прогнозируема ситуация, когда после смерти
жены муж получит все наследственное имущество и составит новое
завещание только в пользу своих детей или новой жены. Аналогич-
1
Серебровский В.И. Указ. соч. С. 120.
79
Глава 1. Понятие и виды распоряжений на случай смерти в РФ и в ФРГ
ный риск возникает и в случае смерти мужа, поскольку жена может
также изменить завещание в пользу своих детей или нового супруга. Если же супруги сразу завещают все имущество в равных долях
детям, то в этом случае в уязвимом положении может оказаться переживший супруг, поскольку невозможно гарантировать, что дети
будут заботиться о нем в старости, особенно если между ними существуют конфликты. В качестве варианта решения данной проблемы
можно представить завещание, в котором наследниками назначены
дети, а переживший супруг получает в порядке завещательного отказа, например, право проживания в завещанной квартире, или на
наследников возлагается обязанность периодически выплачивать
супругу определенную денежную сумму. Однако посредством завещательного отказа может быть передано не все наследственное имущество, а только конкретные объекты, что не всегда соответствует
воле завещателей. Данная проблема значительно проще разрешается при помощи конструкции совместного завещания. Супруги могут
быть уверены в том, что после смерти одного из них переживший супруг не сможет изменить завещание и оставить, таким образом, кого-либо из детей без имущества.
Между тем описанная выше ситуация все чаще встречается в российской практике, и это во многом связано со значительным количеством разводов и повторных браков, в результате которых в одной
семье живут и воспитываются дети от разных браков, что повышает конфликтность как семейных, так и наследственных отношений. Кроме того, развитие в нашей стране рыночных отношений,
формирование класса состоятельных граждан привели к усложнению состава наследственного имущества, как количественного, так и качественного. Все это вызвало потребность в более гибком законодательном регулировании наследственных отношений
и предоставлении завещателям большей свободы в выборе варианта оформления распоряжения на случай смерти. Думается, что введение института совместного завещания в Российской Федерации
способствовало бы более точному отражению последней воли наследодателя, поскольку допускало бы возможность выбора способа распоряжения на случай смерти, учитывающего индивидуальные
особенности конкретной семьи.
80
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]