Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовая адгезия, или Реабилитация по-французски о значимости компромисса в урегулировании несостоятельности
.pdf
§ 20. Меры реабилитации должника и реабилитационный план
с тем, что урегулирование несостоятельности не должно влиять на переопределение собственности, а во вторую ‒ с тем, что движимые вещи
часто подвержены амортизации и износу, в связи с чем и возмещается
не актуальная стоимость вещи, а ее стоимость на момент выбытия
из имущественной массы). Если предоставлением должника являлось безвозмездное осуществление каких-либо действий (неречевых),
то с кредиторов будет требоваться денежное предоставление.
20.2. Распространение процедуры на иные имущественные массы
Несмотря на достаточно обширные возможности институтов оспаривания сделок и деликта, они не позволяют получить доступ к имущественным массам третьих лиц в их полном объеме. В связи с тем,
что экономические отношения достигли достаточно высокого уровня
сложности, обособленные имущественные массы часто используются
для построения специальных коммерческих отношений, в которых они
могут либо смешиваться с другими имущественными массами, либо играть второстепенную роль (утрачивая свою субъектность per se ‒ роль
affectio societatis). Распространение процедуры на другие имущественные
массы является институтом, который позволяет получить доступ ко всем
активам имущественных масс, связанных с той, что находится в процессе урегулирования несостоятельности (смешанной с массой должника
или находящейся в субординации к ней)1. Будучи достаточно мощным
институтом торгового права, этот институт вступает в концептуальное
противоречие с концепциями юридического лица и группы юридических
лиц, объединенных одним экономическим интересом и находящихся
в сфере контроля определенного круга бенефициаров. В целях недопущения полной дискредитации института юридического лица применение данного института на практике требует высокой аккуратности, что
в целом отражает подход Кассационного суда Франции, опирающегося
на тенденцию к ограничению применения рассматриваемого института2.
Так, согласно ст. L. 621-2 ТК Франции существует два основания
для распространения процедуры: 1) несамостоятельность юридического лица; 2) смешение имущественных масс. В доктрине, однако, считается, что оба основания являются скорее характеристиками одного
и того же экономического явления или выступают в качестве причины
и следствия друг друга, поэтому правоведы предлагают оценивать
группу лиц как подлежащую консолидации в целях распространения
1
Honorat A. L’action en extension de la procédure est fermée aux créanciers. Recueil
Dalloz, 2001. P. 3425.
2
Cour de cassation. Chambre commerciale. 16 juin 2015. Pourvoi No. 14-10. 187.
161
Глава III. Архитектоника реабилитационных процедур
конкурса на всех ее участников, а исключение из этой группы проводить в индивидуальном порядке.
Для применения распространения процедуры, во-первых, необходимо, чтобы было установлено два обстоятельства, на которые указал
Кассационный суд:
• юридическое лицо признается несамостоятельным, если на всех
его представителей, ответственных за осуществление деятельности юридического лица, оказывало влияние иное лицо (например,
материнская компания, фактический директор и т.д.)1;
• наличие affectio societatis, противоречащее конститутивному
элементу самостоятельности2, т.е. возможности самостоятельно определять цели деятельности, прикрывающее собой иную
предпринимательскую деятельность3.
Во-вторых, необходимо наличие имущественных масс. Для того
чтобы констатировать это явление, необходимо, чтобы имело место
хотя бы одно из двух следующих обстоятельств:
• был установлен факт смешанного ведения дел, приводящего
к невозможности однозначно различить активы и пассивы имущественных масс4;
• имели место нестандартные финансовые отношения, специфичное распределение денежных потоков, которое чаще всего
свойственно группам или аффилированным лицам5. Среди примеров аномальной финансовой деятельности Кассационный суд
Франции приводит такие примеры, как выдача авансов без требования их дальнейшего возврата, намеренное непредъявление
требований, отказ от принятия арендной платы, предоставление
гибридных займов, дающих право конвертировать сумму долга
в доли участия, предоставление кредитов для погашения убытков, займы на долгосрочное финансирование, превышающее
предельные пороги долгосрочных горизонтов планирования,
предоставление займов пропорционально доле участия кредитора в капитале заемщика или в качестве условия такого участия, включение условия о том, что размер процентов зависит
1
Affaire Metaleurop Com. 19 avril 2005 // JCPE. 2005. No. 271.
2
Bermont de Vaulx J-M. de. Le spectre de l’affection societatis. JCP, 1994. Éd. E. I. 345.
3
Dammann Reinhard.L’extension d’une procédure d’insolvabilité // LES ECHOS.
01.02.2006.
4
Cour de cassation. Chambre commerciale. 24 octobre 1995 // Bull. Joly. 1996. P. 158.
Note P. Scholer.
5
Cour de cassation. Chambre commerciale. 19 avril 2005 // JCPE. 2005. No. 271.
162
§ 20. Меры реабилитации должника и реабилитационный план
от суммы прибыли заемщика, использование механизмов тонкой
капитализации и т.д.
1
В доктрине2 была произведена классификация признаков, приводящих к распространению процедуры на другие имущественные
массы. Были выделены признаки, свидетельствующие об отсутствии
самостоятельности лица и (или) смешении имущественных масс. Однако следует отметить, что ни один из них не носит ни достаточного,
ни необходимого характера:
• разделение бизнеса, представляющее собой непрерывный целостный процесс, происходящий между несколькими юридическими лицами;
• осуществление всеми участниками группы высокооднородного
вида деятельности при наличии у всех одного и того же бенефициара или группы бенефициаров;
• появление в группе лиц нового участника, осуществлявшего
однородную деятельность и имеющего того же бенефициара или
их группу, незадолго до наступления несостоятельности;
• несение расходов участниками группы друг за друга;
• прямая или косвенная взаимозависимость участников группы
(родственные отношения, близкие и дружеские отношения, участие в органах управления, служебная подконтрольность и т.п.);
• формальное перераспределение между участниками группы сотрудников без изменения их должностных обязанностей;
• наличие между участниками группы псевдоарендных отношений,
т.е. смешанное или общее использование принадлежащего им
имущества;
• наличие совпадающих или однородных профильных контрагентов у всех участников группы;
• фактическое управление деятельностью участников группы одними лицами;
• наличие единых для участников группы сопровождающих и административных служб;
• наличие у всех или некоторых участников группы общих
представителей;
• необоснованное включение в группу «промежуточных» участников, аккумулирующих у себя однородные виды активов.
1
Cour de cassation. Chambre commerciale. 16 juin 2009 // Gaz. Proc. Coll. 2009. No. 4.
P. 4. Note F. Reille.
2
Faussurier A. Comblement de passif // Revue Lamy droit des affaires. 2012. No. 45
(janvier). Actualités. No. 2646. P. 15. Note au sujet de Com. 15 décembre 2009.
163
Глава III. Архитектоника реабилитационных процедур
Иск о распространении процедуры подается должником, любым
администратором процедуры или судьей, прокурором, кредитором
или контролером, таким образом, на этих лицах лежит только onus
proferendi, являющееся основой установления презумпции необходимости распространения процедуры. Истцы должны также указать все
основания необходимости удовлетворения иска. За неосновательную
подачу иска истцы подлежат деликтной и уголовной ответственности,
а представители торговой юстиции могут быть лишены своих полномочий или лицензии.
Опровержение презумпции полностью возложено на лиц, являющихся представителями тех имущественных масс, которые указаны
в иске о распространении процедуры1.
Модальности распространения процедуры весьма скромно описаны
в законодательных нормативных актах, поэтому задачу их формирования решает судебная практика. На настоящий момент устоялись следующие правила. Во-первых, попадание дополнительной имущественной
массы в процедуру урегулирования несостоятельности не влечет прекращения последней даже в том случае, когда очевидно, что требования
всех кредиторов могут быть удовлетворены (принцип непрерывности
процедуры)2. Если имущества недостаточно для удовлетворения всех
требований кредиторов, нет необходимости начинать новую процедуру
в отношении поступившей массы. Ее кредиторы просто присоединяются к уже открытой процедуре (принцип единства)3. Кредиторы
новой имущественной массы не могут иметь меньше прав, чем имели
до слияния имущественных масс4. Смешанные активы (при их наличии) в полной мере поступают в имущественную массу должника,
представители которой в качестве аффилированных кредиторов вносят
свои требования в реестр в размере примерной пропорции, в которой
их активы были смешаны с активами должника.
Ввиду высокой ответственности истцов за подачу неосновательных
исков данного вида такие иски редко встречаются на практике в сравнении с другими вышеописанными. Так, согласно отчету, подготовленному аппаратом Кассационного суда Франции5, в части, посвященной
1
Deleneuville J.-M. L’extension de procédure pour confusion, fictivité ou fiction // RPC.
1999. No. 6 (juin). P. 63.
2
Arrêt de la Chambre commerciale du 30 juin 2009.
3
Cour de cassation dans un arrêt en date du 17 février 1998.
4
Cour de cassation. La Chambre commerciale D 28 sept 2004.
5
Jurisprudence 2017. Avis. Rapport des conseillers référendaires 2017. 3 juin 2017 - 17-
70.003.
164
§ 20. Меры реабилитации должника и реабилитационный план
анализу статистики применения института, указаны следующие данные по исковым требованиям, которые были удовлетворены судом:
Год 2018 2019 2020
Всего подано заявлений 267 317 297
Всего удовлетворено заявлений 261 301 294
Кредиторы 78 89 81
Прокурор 5 8 12
Всего реабилитационных процедур 17 784 16 978 16 659
20.3. Отслеживание, консолидация и консервация активов
Отслеживание активов является особенным институтом, свойственным англо-американским юрисдикциям и моделям восстановления благосостояния, позволяющим возвращать в имущественную
массу должника активы, которые были утрачены им в связи с деликтом. Одним из проявлений этого института в российском праве является эластичность залога. Так, независимо от того, в какой актив была
преобразована вещь, находящаяся в залоге, полученный в результате
преобразования актив также будет заложенным. Например, в случае
уничтожения вещи в результате деликта в залоге будут находиться права требования.
Помимо аккумуляции активов важно также указать на то, что в ряде
случаев в имущественной массе могут находиться «некачественные»
и «заразные» активы, которые могут вести к снижению количества
качественных активов, необоснованно повышать риск их утраты или
приводить к их непосредственной гибели. Более того, ряд активов
должника может не только влиять на снижение количества других
активов, но и одновременно увеличивать пассивы. В связи с этим
в процессе подготовки плана реабилитации необходимо провести так
называемую консолидацию активов, т.е. избавление от тех из них, что
снижают качество имущественной массы и способствуют развитию
несостоятельности.
После открытия процедуры судебный администратор наделяется
полномочиями по согласованию действий, направленных на консолидацию активов. Однако судья-комиссар может определить объем
и характер активов, который выйдет из надзора судебного администратора. Судебный администратор проводит инвентаризацию имущества и его полную оценку. В процедуре сохранения инвентаризацию
и оценку проводит сам должник. Во всех случаях проведенная инвентаризация и оценка нуждаются в утверждении финансовым аудитором.
165
Глава III. Архитектоника реабилитационных процедур
Если должник уклоняется от проведения инвентаризации, судья имеет право назначить для проведения инвентаризации и оценки третье
лицо, обладающее необходимыми навыками и знаниями1. Ниже будут
рассмотрены разные виды консолидации активов.
Консервация активов, т.е. сохранение ценности имущественной
массы, может производиться либо за счет уменьшения пассивов (издержки по администрированию превышают пользу от сохранения
какого-либо актива), либо за счет улучшения администрирования
активов2.
Оборот акций и долей общества в процедуре урегулирования несостоятельности. Согласно ст. L. 631-10 ТК Франции специальные
правила по совершению распорядительных сделок с акциями и долями, фактически или юридически принадлежащими директорам,
действуют только в реабилитационной и ликвидационной процедурах (во время наблюдения по усмотрению судьи действие режима
может быть продлено императивно). Специфика заключается в том,
что цессия таких акций и долей в размерах, предоставляющих существенные права держателям, возможна только при наличии одобрения трибунала. Для контроля за такими акциями также может быть
открыт специальный счет у регистратора акций или долей. Однако,
если акции приобретает добросовестное лицо, оно не лишается права
обладания ими. В целях недопущения снижения или увеличения
стоимости акций с разрешения трибунала допустима финансовая
санация, которая сводится к тому, что начинается конфиденциальная скупка кредиторами акций в целях повышения корпоративного
контроля над должником. Таким образом, на торгах происходит рост
цены акций, что привлекает инвесторов, а также позволяет проводить
дополнительную эмиссию.
В некоторых случаях возможна оплата требований конкурсных
кредиторов.
Необходимо обратить внимание на зачет требований в процессе их
погашения. Требование должно быть исчислено в денежном эквиваленте, быть определенным (созревшим) и встречным. Все эти реквизиты
требования характеризуют так называемый законный зачет, который
1
Batardon L. L’inventaire et le bilan: chez le commerçant seul, dans les sociétés de per-
sonnes, les sociétés par actions et les sociétés à responsabilité limitée: étude juridique, comptable
et fiscale. 16e éd. Paris: Dunod, 2010.
2
Forest G. Cession de fonds de commerce: information du bailleur d’une sous-location.
Note sous 3e Civ. 17 septembre 2008 // Dalloz. 2008. No. 35 (9 octobre). Actualité jurisprudentielle. P. 2426‒2427.
166
§ 20. Меры реабилитации должника и реабилитационный план
осуществляется в силу достижения указанных обстоятельств и одобрения
судебного представителя, подтверждающего наличие всех реквизитов.
Если каких-либо реквизитов недостает, то тем не менее возможность
для осуществления зачета сохраняется. Видом такого зачета является
судебный (его производит судья по заявлению стороны). Требования
не обязательно должны быть однородными, зачет допускается в случаях,
когда требования возникли из одного или нескольких существующих
между сторонами обязательственных правоотношений1. К зачету также
не предъявляются требования взаимности ‒ главное, чтобы они составляли замкнутую цепочку требований, в которой находятся кредитор и должник и все участники цепочки требуют зачета2. Ограничения
процедуры сохранения действуют и в реабилитации per se.
Возможно также осуществление денежных предоставлений кредиторам – залогодержателям и кредиторам, которые удерживают
вещи, необходимые для проведения процедуры реабилитации, так
как вещи необходимы для реализации плана реабилитации или функционирования бизнеса. Выплата осуществляется только с одобрения
судьи-комиссара и только в полном размере требования кредитора.
Аналогичные правила применяются при выкупе вещи, являющейся
предметом договора выкупного лизинга. С одобрения судьи-комиссара возможно осуществление выплат фидуциариям с целью получения
имущества, находящегося в фидуции, играющей роль обеспечения.
Однако имущество из фидуции, являющейся трастом, невозможно
извлечь, если нарушаются права бенефициаров, для возврата имущества из фидуции необходимо решение трибунала и одобрение
судьи-комиссара3.
Открытие процедуры по общему правилу также запрещает отдавать имущество должника в залог или доверительную собственность,
в связи с чем все акты, направленные на создание таких вещных прав,
должны считаться ничтожными. Однако из этого правила есть исключения. Во-первых, в случае, если залог или обеспечительная собственность обеспечивают фискальные или публичные интересы; во-вторых,
при покупке бизнеса должником в процедуре реабилитации; в-третьих,
1
Cour de cassation. Chambre commerciale. 11 octobre 2016. No. 14-20581.
2
Cour de cassation. Chambre commerciale. 19 juin 2012. No. 10-21641; Cour de cassation. Chambre commerciale. 3 mai 2011. No. 10-16758; Cour de cassation. Chambre commerciale. 14 Janvier 2003. No. 01-02312; Cour de cassation. Chambre commerciale. 4 janvier
2005. No. 03-15444; Cour de cassation. Chambre commerciale. 24 mars 2004. No. 00-13447.
3
Cohen-Steiner N. La clause de résiliation anticipée dans le contrat de crédit-bail immobilier // Sem. jur. 2001. No. 13. P. 661.
167
Глава III. Архитектоника реабилитационных процедур
если есть необходимость продления действия ограниченного вещного
права; в-четвертых, если предоставление залога имеет обоснованную
экономическую цель.
Конкурсные кредиторы с алиментными требованиями не могут
получать выплаты в течение процедуры1.
Субстанциальные требования из трудовых договоров удовлетворяются по решению судебного представителя после одобрения судьикомиссара, требования по оплате труда стоят в первом ранге среди
текущих требований.
В 1974 г. законом, устанавливающим систему страхования трудовых
требований при урегулировании несостоятельности, была создана
Ассоциация по страхованию выплат требований, возникших из трудовых договоров, при урегулировании несостоятельности (АСТТ).
Финансовые средства Ассоциации формируются из обязательных
страховых отчислений, вносимых всеми работодателями (ст. 3253-6
ТК Франции). В силу закона осуществляется цессия следующих требований работников:
• текущие требования работников;
• выплаты, связанные с отпусками;
• гарантии по трудовым договорам и убытки.
Цессия осуществляется, если администратор указывает на то, что
какие-либо требования не могут быть удовлетворены в полном объеме, так как невозможно составление такого плана реабилитации,
который смог бы восстановить платежеспособность и устранить несостоятельность при таком объеме требований из трудовых договоров,
что требует экономического обоснования, отраженного в заключении
администраторов процедуры2. АСТТ может перепроверить требования
и отказаться от оплаты части из них, отказ оспаривается в судебном
порядке. После удовлетворения требований АСТТ становится участником процедуры обычной очереди.
Если одно из требований конкурсного кредитора было погашено
целиком или в части и не носило цели консервации, консолидации
или аккумуляции активов, то распорядительная сделка считается ничтожной, кредитор не лишается своего требования, однако подлежит
уголовной ответственности с наказанием в виде лишения свободы
на срок до трех лет и уплатой штрафа в размере 30 тыс. евро3.
1
Cour de cassation. Chambre commerciale. 12 juillet 2016. No. 13-19782.
2
Cour de cassation. Chambre commerciale. 3 mai 2016. No. 14-24855.
3
Very Ph. Comment le crime organisé s’empare des actifs de l’entreprise. IMARISC,
2011. P. 71.
168
§ 20. Меры реабилитации должника и реабилитационный план
20.4. Разделение бизнеса должника и реализация его имущества
Если причиной несостоятельности является несоответствие масштабов бизнеса должника той структуре рынка, на которой он функционирует, в связи с чем переменные издержки в долгосрочной перспективе не могут быть покрыты доходами, то возможно экстренное
выделение частей бизнеса в самостоятельные имущественные массы.
Процедура реорганизации производится по общим правилам корпоративного права, с той лишь разницей, что на статусе кредиторов такое
разделение имущественных масс никак не сказывается, в отношении
них единство массы сохраняется. Все выделившиеся массы считаются
также находящимися в процедуре урегулирования несостоятельности1.
Замещение активов можно сравнить с их секьюритизацией, так как
активы облекаются в одинаковые корпоративные формы.
Помимо того, что некоторые активы необходимо восстановить,
может возникнуть необходимость в сокращении издержек до утверждения плана реабилитации. Это осуществляется посредством отчуждения активов либо реорганизации юридического лица, направленной
на разделение имущественных масс с сохранением их бенефициаров.
В доктрине выделяют три вида правил реализации имущества в ходе
урегулирования несостоятельности: общие правила реализации имущества и специальные правила, касающиеся движимых и недвижимых
вещей.
Общие правила реализации имущества. Главным принципом реализации имущества является максимальная цена продажи. Даже если
имущество было продано с нарушением правил, но за максимальную
цену, а судья-комиссар и администраторы согласны с тем, что за имущество нельзя будет выручить большую сумму, которая покроет все
издержки с возвратом актива в имущественную массу и с последующей
перепродажей, то сделку будет нельзя оспорить. Этот принцип лежит
в основе конвалидации всех сделок, в частности, совершенных с нарушением правил проведения торгов.
Перед осуществлением продажи необходимо опубликовать информацию о предстоящей оферте по продаже имущества или бизнеса.
Содержание такой информации определяется приказами Государственного совета (как правило, к ней относятся сведения о виде имущества, планируемом порядке продажи, планируемой цене продажи).
Публикация осуществляется на специальном сайте, посвященном
1
Routier R. Les fusions de sociétés commerciales: prolégomènes pour un nouveau droit
des rapprochements. Paris: L.G.D.J., 1994.
169
Глава III. Архитектоника реабилитационных процедур
вопросам ликвидации в процедуре урегулирования несостоятельности;
судья-комиссар может также указать на необходимость опубликования
уведомления в СМИ, если для этого есть средства. Требования к соответствующему печатному изданию устанавливаются Государственным
советом1.
Перед публикацией судья-комиссар выпускает постановление
о начале продажи имущества должника, в котором указывает, какое
имущество в каком порядке будет распродано. В случае осуществления
продажи какого-либо имущества без постановления судьи-комиссара
сделки считаются ничтожными. Постановление судьи-комиссара может быть оспорено в апелляционном порядке2.
Распорядительными полномочиями по отчуждению имущества
обладает судебный представитель. Если имущество, находящееся
в залоге, не удается реализовать в течение трех месяцев с момента
осуществления публикации, а судья-комиссар не продлил срок продажи, то обеспеченный кредитор имеет право обратиться к последнему с требованием предоставить ему право продажи имущества. Цена
продажи тем не менее будет определяться судебным представителем3.
Правила реализации недвижимых вещей. В случае урегулирования
несостоятельности индивидуального предпринимателя часто происходит смешение имущественных масс бизнеса и лица, являющегося
его представителем, что приводит к невозможности их разделения,
поэтому несостоятельность затрагивает обе имущественные массы.
Для защиты интересов предпринимателей был введен специальный институт, позволяющий им защитить недвижимое имущество,
которое не используется в их предпринимательской деятельности.
Резервирование от обращения взыскания на имущество устанавливается и регистрируется нотариусом (frais de notaire) только на недвижимое имущество, затем информация об этом вносится в реестр
предпринимателей. Резервирование будет считаться действительным только в том случае, если оно было осуществлено до открытия
процедуры реабилитации (в сохранении данная опция доступна).
На имущество, находящееся в резерве, невозможно обратить взыс-
1
Reinhard Y. Droit commercial: Actes de commerce, Commerçants, Fonds de commerce.
5ème éd. Paris: Litec, 1998.
2
Ruet L. Observations sous 3e Civ., 19 janvier 2005 // Bull. III. No. 10. P. 8; Réper-
toire du notariat Defrénois. 30 novembre 2005. No. 22. article 38277; Jurisprudence. No. 21.
P. 1830‒1833.
3
Pédamon M. Droit commercial: commerçants et fonds de commerce, concurrence
et contrats du commerce. Dalloz, 2000.
170
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]