Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовая адгезия, или Реабилитация по-французски о значимости компромисса в урегулировании несостоятельности
.pdf
§ 17. Особенности договорного права в период наблюдения
При этом, если арендатор нарушал свои фидуциарные обязанности,
он будет нести ответственность (например, будет отвечать за подбор
контрагента)1.
Право осуществить одностороннюю преобразовательную сделку
(option) текущего договора предоставляется всем лицам, вовлеченным
в процедуру реабилитации или сохранения, она принадлежит судебному администратору, а в случае если последнего судья не наделил таким
полномочием – только должнику2.
Ликвидация обязательственных отношений, в которых невозможны
субдоговорные отношения, допускается, если они носят заведомо невыгодный характер, кабальную природу, если кредитор осуществляет
деликтные действия агрессивного ведения деловой практики (в частности, при заключении договоров)3.
По общему правилу, изложенному в п. I абз. 1 и абз. 2 ст. L. 622-13
ТК Франции, открытие процедуры сохранения не является основанием
для расторжения договоров или их досрочного исполнения со стороны
кредиторов должника. Несмотря на то, что должник не обязан осуществлять денежные предоставления конкурсным кредиторам, они,
в свою очередь, должны продолжать осуществлять предоставления
в обычном порядке, в противном случае к ним можно будет предъявить
иски о присуждении. Мораторий не распространяется на текущие
требования (ст. L. 622-17 ТК Франции) и требования, связанные с осуществлением обычной экономической деятельности4.
Неразумная контрактная политика проводится и в обычной экономической деятельности, например, когда должник осуществляет закупки некачественного сырья, неэффективного оборудования, заключает
договор на крайне невыгодных условиях и т.д. Для того, чтобы иметь
возможность корректировать обычную экономическую деятельность
должника, в п. IV ст. L. 622-13 ТК Франции предусмотрено основание,
согласно которому договоры, связанные с такой деятельностью, могут
быть расторгнуты судьей-комиссаром по ходатайству администраторов
процедуры и с одобрения должника5, плата за выход из таких отношений устанавливается в виде включения соответствующего требования
в реестр, она не может превышать сумму убытков, причиненных растор-
1
Delebecque Ph., Pansier F.-J. Droit des obligations ‒ Contrat et quasi-contrat. Litec, 2008.
2
Saint-Alary-Houin C. Droit des entreprises en difficulté. 9e éd. Montchrestien-Lextenso
éd., 2016. P. 75.
3
Ibid. P. 82.
4
Cour de cassation. Chambre commerciale. 21 février 2012. BICC No. 763.
5
La note de M. Alain Lienhard // Rev. des sociétés. 2016. P. 553.
121
Глава III. Архитектоника реабилитационных процедур
жением договора и существенно снижается, если контрагентом не будет
опровергнуто предположение о том, что он использовал непрофессионализм должника с целью привлечения прибыли.
В период наблюдения только должник может обратиться в трибунал с требованием о прекращении своей деятельности в одной из сфер
бизнеса (абз. 1 ст. L. 622-10 ТК Франции).
17.1. Классификация договоров
Все договоры можно классифицировать в зависимости от порядка
осуществления трех юридических действий: переноса риска утраты
вещи или сохранности, передачи владения, переноса собственности.
Перенос собственности
осуществлен
Осуществляется
передача владения
Есть
принятие
риска
Купля-
продажа,
кредит
Нет
принятия
риска
Купля-
продажа
и страхование
продав-
цом
Передачи
владения нет
Есть
принятие
риска
Обеспечи-
тельная соб-
ственность
со страхова-
нием или без
Нет
принятия
риска
Переноса собственности
Осуществляется
передача владения
Есть
принятие
риска
Аренда
и стра-
хование,
хране-
ние
Нет
принятия
риска
Аренда Страхо-
нет
владения нет
Есть
принятие
риска
вание
Передачи
Нет
принятия
риска
Мни-
мый до-
говор
Легко заметить, что в некоторых случаях одновременно возникает
два договорных вида, например, в случае передачи только владения
и риска возможна как аренда с одновременным страхованием, так
и хранение. Разграничить эти виды можно по второму критерию ‒
деятельности в чужом или общем интересе. Так, хранитель осуществляет действия в чужом интересе и, таким образом, обязан подчиняться указаниям поклажедателя, при необходимости информировать его
о состоянии имущества и согласовывать издержки хранения. В случае
аренды со страхованием арендатором возможны только действия в общем интересе, когда три вышеперечисленных элемента (информирование, подчинение указаниям и согласование издержек) существенно
смягчены, данные отношения, как правило, возникают только в случае наличия отношений длительного характера1.
1
Ancel P. Force obligatoire et contenu obligationnel du contrat. RTC 1999, 77.
122
§ 17. Особенности договорного права в период наблюдения
В данной классификации нет договоров оказания услуг (реальных
актов по приложению усилий) и подряда (реальных актов по достижению результата). Данные виды договоров являются разновидностями
договоров действия в чужом интересе, однако различаются порядком
регламентации работы, если большую часть регламентирует хозяин
дела, а не лицо, действующее в его интересах, то речь идет об услугах, в противном случае – о подряде. При этом не говорится о том,
что в рамках таких отношений невозможны, например, аренда или
купля-продажа, когда в рамках договора подряда могут передаваться
материалы (купля-продажа) и (или) оборудование (аренда) для создания вещи.
Возможно выделение и иных договоров действия в чужом интересе
(поручения, комиссии, их «длящейся» разновидности – агентирования), договора действий в общем интересе – товарищества. Они
отличаются тем, что в них присутствуют только три составляющих:
возможность давать указания, обязанность информировать и согласовывать издержки по ведению дела1.
17.2. Право на отказ от сделки и на одностороннее продление договора
Односторонний отказ от сделки или расторжение договора переводит отношения из договорных в квазидоговорные. Общим результатом является отмена всех положений, изменяющих диспозитивные
нормы позитивного права и сложившейся практики. Практический
результат при расторжении зависит от вида отношения: длящегося
или сингулярного. В случае длящегося отношения отказ прекращает
будущие эффекты, т.е. сохраняются только обязательства, существовавшие на момент отказа от договора. При этом кредитор имеет право
предъявить требования в размере убытков, вызванных прекращением
договора.
Отношения между сторонами продолжают регулироваться согласно
положениям о договорах, которые в большей степени соответствуют
тем, что сложились между сторонами после расторжения. Так, например, при расторжении договора купли-продажи, в рамках которого уже
были переданы владение и собственность, отношения между продавцом и покупателем складываются как в хранении (покупатель хранит
имущество до его передачи покупателю).
Одностороннее продление договора может регулироваться двояко:
либо кредитору предоставляется возможность изменить договор в су-
1
Capitant H. De la cause des obligations: (contrats, engagements unilatéraux, legs).
Librairie Dalloz, 1923.
123
Глава III. Архитектоника реабилитационных процедур
дебном порядке, либо нет. Очевидно, что предпочтительнее первый
подход, поскольку он позволяет соблюсти баланс интересов обеих
сторон. При этом пересмотр условий осуществляется при соблюдении
двух условий:
• содержание договора пересматривается только в том случае, если
необходимость его изменения обоснована обстоятельствами,
которые могут повлечь несостоятельность кредитора;
• изменение допустимо в рамках экономических исходов, не усугубляющих несостоятельность должника (изменяемое условие
должно сохранять выгодный для должника характер договора,
который он имел при заключении, изначально).
Односторонний отказ от сделки и ее продление являются механизмами консолидации и консервации активов, т.е. позволяют избавиться
от активов, которые способствуют несостоятельности имущественной
массы, либо сохранить активы, благодаря которым возможно восстановление благосостояния.
Необходимо также указать, что соглашения о подсудности, арбитражные оговорки, оговорки об оцененных убытках, заверениях
и соглашения о гарантии являются самостоятельными и считаются
расторгнутыми, только если это следует из акцессорного существа
соглашения1.
Отдельным является вопрос о том, в каком порядке должны осуществляться отказ от договора или его продление. Очевидно, что возможны разные модели:
• самостоятельно должником. Данная модель предполагает, что
должник являлся разумным и добросовестным;
• самостоятельно администраторами, действующими в интересах
должника. Данная модель подходит для случаев неосторожной
(расточительной) несостоятельности, когда должник не действовал разумно и необходимо экспертное мнение для разрешения
судьбы заключенных им сделок;
• самостоятельно администраторами, действующими в интересах
кредиторов. Данный подход, очевидно, является прокредиторским, хоть и не сильно отличается от предыдущего. Наделение
одной из групп администраторов полномочиями самостоятельно
трансформировать отношения должно уравновешиваться другим
полномочием у противоположной группы администраторов;
1
Constantin A., Hinfray V. Théorie et pratique des clauses résolutoires expresses. Paris,
1990.
124
§ 17. Особенности договорного права в период наблюдения
• совместно всеми администраторами. Несмотря на то, что такой
подход представляется «громоздким», он оказывается весьма
сбалансированным, если должник является расточительным.
Отдельного внимания требует рассмотрение права кредиторов
и (или) судьи на выражение согласия для совершения отказа от договора. Очевидно, что согласие выполняет «контрольную» функцию
во избежание дисбаланса интересов.
Отказ от части правового эффекта сделки может быть осуществлен
как целиком, так и в части. Очевидно, что при отказе от части позиций
необходимо соблюдать принцип добросовестности, который сводится
к учету интересов кредитора: недопустимо лишение кредитора той
нормальной выгоды, на которую он мог рассчитывать на момент заключения договора или осуществления сделки.
Опыт США. Согласно ст. 1107 Банкротного кодекса США расторжение договора является правом должника, если он является добросовестным и разумным, что следует из доктрины «должник во владении».
17.3. Специальные положения об отдельных договорах
После открытия процедуры урегулирования несостоятельности все
трудовые договоры и договоры личного найма продолжают действовать на тех условиях, на которых они действовали до введения процедуры. Расторжение договоров возможно, однако осуществляется
в специальном порядке. Во-первых, расторжение должно быть экономически обосновано; во-вторых, о предстоящем расторжении необходимо проинформировать представителей контрагентов. В том случае,
если расторжение договоров проходит во время наблюдения в процедуре реабилитации, то для его осуществления необходимо одобрение судьи-комиссара. Судья-комиссар может одобрить расторжение
в том случае, если оно экономически необходимо и неизбежно1.
Отношения из договора фидуции являются разновидностью доверительной собственности, которая может выполнять и обеспечительную
функцию, если в банкротстве предоставить ей приоритет. Приоритет
может иметь различные проявления: от полного изъятия имущества
из массы должника до удовлетворения требований после обеспеченных
кредиторов.
Договор фидуции чаще всего оспаривается в делах об урегулировании несостоятельности, что неудивительно, так как он нередко
выступает элементом рискованной организации активов должника
в прединсолвентный период. Судье же в таком деле признания либо
1
Ripert J. Difficultés des entreprises et droits des salaries. De Boeck Superieur, 2015. P. 29.
125
Глава III. Архитектоника реабилитационных процедур
непризнания договора недействительным позволяет защитить интересы
бенефициаров фидуции или кредиторов в каждом отдельном случае.
В доверительной собственности возникают отношения общности. Так, управляющий фидуцией должен обосновывать свои расходы
на управление, подчиняться указаниям учредителя (в той или иной
мере), предоставлять информацию по запросу учредителя. Очевидно,
что такие же отношения складываются и между директорами и учредителями в юридическом лице корпоративного типа. Управляющий
должен сообщать о том, что имущество находится в фидуции, однако не обязан раскрывать бенефициаров и учредителя, такое представительство можно назвать косвенным, установленным в интересах
скрытого лица.
Опыт Франции. Договор фидуции не может быть расторгнут управляющим фидуцией в одностороннем порядке, если одним из бенефициаров фидуциарного фонда является должник, либо если он
сохраняет право пользования имуществом (п. VI ст. L. 622-13 ТК
Франции). В случае если должник ‒ учредитель не исполнил договор либо расторг его, кредитор имеет право заявить свои требования
о возмещении убытков, связанных с расторжением договора, а также
о неустойке и штрафе в реестр.
Если должник учредил фидуцию, то уполномоченное лицо не имеет права ее ликвидировать и перенести имущественную массу фидуции в массу должника, если есть другие бенефициары, не связанные
с должником (это следует из принципа защиты интересов бенефициаров фидуции). Если бенефициаром фидуции являются учредитель
и только аффилированные с ним лица, то ликвидация фидуции возможна1.
Опыт Англии и Уэльса. В данной юрисдикции фидуция называется трастом и является институтом права справедливости, т.е. его
особенности и порядок урегулирования на протяжении длительного
времени создавались посредством прямого нормотворчества судами
справедливости (канцлерскими судами). Статья 83 Закона о несостоятельности предписывает, что траст является полностью самостоятельной и независимой имущественной массой. Интересен случай, когда
одно лицо (управляющий трастом (трасти)) является представителем
двух различных имущественных масс. В силу того, что несостоятельность – это свойство имущественной массы, а не субъекта, то и трасти
может являться должником в двух делах о несостоятельности, если
1
Association Henri Capitant. La fiducie dans tous ses états. Dalloz, 2011. P. 118.
126
§ 17. Особенности договорного права в период наблюдения
происходит урегулирование несостоятельности его персональной имущественной массы и имущественной массы, находящейся в трасте;
при этом все процедуры будут независимыми.
Опыт США. В США принцип независимости имущественных масс
проведен в ст. 541 (b) Банкротного кодекса, однако особенностью регулирования является доктрина «falsе wealth», согласно которой возможно перераспределение между имущественными массами одного
представителя, если кредиторы были введены в заблуждение и не могли установить независимость масс, исходя из ведения дел представителем. Во Франции этому институту близка концепция смешения
имущественных масс, которая, однако, приводит к полному объединению масс (в США это невозможно).
Опыт латиноамериканских государств. Модели фидуции, предусмотренные правопорядками латиноамериканских государств, поражают
своим разнообразием. Так, в Аргентине регистрируемая фидуция была
введена в 1994 г., в Боливии фидуция ограничена во времени и действует до 30 лет, в Перу срок ее действия составляет 20 лет. В Колумбии
управляющими фидуции могут быть только банки, в Чили Гондурасе
и Эквадоре долгое время вводились ограничения на виды имущества,
которые могли находиться в фидуции, в Бразилии возможна только
наследственная фидуция.
Известно, что вещи обладают ценностью, объективная составляющая которой зависит от оборотоспособности вещи, спроса на нее
и других рыночных показателей. Так, например, право залога – это
право извлечь ценность в денежном эквиваленте (или ином другом,
например, в натуре при lex comissoria), при этом обладателем ценности является залогодержатель, а собственником – залогодатель.
По договору комиссии собственником для всех третьих лиц становится комиссионер, а держателем ценности до момента отчуждения
вещей – комитент. Так, в каждом случае, когда право собственности
и право на ценность вещи принадлежат разным лицам, возникают
отношения общности – действия в общих интересах. За расторжение
договора комиссии с комитента могут быть взысканы убытки в размере требований реестра, если расторжение повлекло несостоятельность
комиссионера и было ее единственной причиной1.
Для арендного договора (в силу широкой распространнности такого типа отношений в экономике) предусмотрены отдельные правила,
1
Peyrefitte L. La commissionnaire de transport et les autres auxiliaires de transport en
droit français. Dalloz-Sirey, 1978. Р. 213.
127
Глава III. Архитектоника реабилитационных процедур
которые по аналогии применяются к договору регулярного хранения
в той части, в которой они не противоречат существу отношений, связанному с использованием имущества, находящегося во владении хранителя1 (к иррегулярному хранению применяются правила о кредите).
В случае изменения договора аренды должником-арендатором судья-комиссар может дать судебному администратору или должнику
указания, направленные на сокращение издержек, связанных с договором аренды (например, продать ненужное имущество, которое
зря занимает место, ввести порядок ведения бизнеса или технологию,
которые уменьшат амортизацию помещения, провести ремонт более
экономно и т.д.)2. Согласно ст. L. 622-14 ТК Франции прекращение
договоров аренды недвижимости, сданной в аренду должнику, осуществляется в день восприятия арендодателем сделки о прекращении
договора аренды (при этом требования о возмещении всех штрафов,
убытков и неустоек могут быть заявлены арендодателем в реестр, арендодатель может также заявить о зачете требований, возникших из расторжения договора, из обеспечительного платежа).
Ограничение прав арендодателя-кредитора. В период наблюдения
у арендодателя нет права в одностороннем порядке расторгнуть договор (абз. 3 ст. L. 622-14 ТК Франции). Арендодатель может требовать плату только за два года, предшествующие открытию процедуры
аренды, все остальные требования считаются конкурсными и вносятся
в реестр (абз. 1 ст. L. 622-16 ТК Франции). В случае расторжения договора аренды все требования, возникшие в течение года до открытия
процедуры сохранения, пользуются привилегированным положением
при удовлетворении, а обеспечение, данное во исполнение договора
аренды, считается прекратившимся3 в объеме сверхпривилегированных требований.
В том случае, если цена аренды полагается необоснованно заниженной, должник или уполномоченное лицо имеют право либо расторгнуть договор, не возмещая убытки, либо поднять или снизить цену
1
Bocobza-Berlaud G. Le privilège du bailleur face à la réserve de propriété d’un tiers //
Revue Lamy, droit des affaires. 2011. No. 56 (janvier); Actualités. No. 3213. P. 26‒27. Note à
propos de Com. 16 novembre 2010.
2
Bidan Ch. Maintien du compte bancaire de l’entreprise en cas de redressement judiciaire
et de co-signature de l’administrateur avec mission d’assistance // Gazette du Palais. 2013.
No. 272‒274 (29 septembre ‒1er octobre). Chronique de jurisprudence de droit des entreprises.
P. 18‒19. Note à propos de Com. 4 juin 2013.
3
Cour de cassation. 3e Chambre civile. 2 février 2017. Pourvoi No. 15-29420. BICC
No. 864 du 15 juin 2017.
128
§ 18. План сохранения
и предложить отказаться от договора, если цена кажется арендатору
завышенной1.
Если должник является товарищем на вере в договоре товарищества, то он имеет право выхода из такого товарищества, и такой выход
не повлечет прекращения последнего.
В отношениях товарищества часто возникает смешение имущественных масс. При несостоятельности участника изъятие имущества
в натуре (без которого невозможно восстановление платежеспособности и состоятельности) из товарищества возможно, только если это
не повлечет несостоятельность и прекращение товарищества. Если
это невозможно, то несостоятельность распространяется на все товарищество, при этом доли товарищей в праве отражаются в реестре,
товарищи также сохраняют свои распорядительные полномочия (кредиторы товарищества вносятся в субреестр требований). Если продолжение бизнеса должника может осуществляться и без имущества,
переданного по договору товарищества, то производится либо эквивалентная размеру имущества выплата, либо участие в товариществе
продолжается, если оно является прибыльным2.
§ 18. План сохранения
Согласно абз. 1 ст. L. 626-1 ТК Франции целью введения периода
наблюдения является создание необходимых и достаточных условий
для составления плана сохранения (а в реабилитации – реабилитационного плана), его одобрения кредиторами и утверждения. Однако
причины несостоятельности могут как самоустраниться, так и вызвать ее в период наблюдения, в связи с чем необходимо предусмотреть механизмы прекращения сохранения и перехода в ликвидацию
или реабилитацию.
Так, сохранение может быть закрыто на основании ст. L. 622-12 ТК
Франции по требованию должника, администраторов и прокурора,
если причины несостоятельности устранились в период наблюдения.
Согласно абз. 2 ст. L. 622-10 ТК Франции требование о переходе
к другим коллективным процедурам могут подать в трибунал должник, кредиторы, администраторы процедуры и прокурор, однако судья вправе поставить вопрос об открытии другой процедуры ex officio.
Если в ходе наблюдения было выяснено, что процедура сохранения
не сможет привести к положительным результатам, так как причины
1
La note de M. Michel Zavaro // Revue ann. des loyers. 2016. P. 110.
2
Cozian M., Deboissy Fl. et Viandier A. Droit des sociétés. 28e éd. Lexis-Nexis, 2015. P. 62.
129
Глава III. Архитектоника реабилитационных процедур
несостоятельности невозможно устранить, и она с необходимостью наступит либо проявится через достаточно короткое время после исполнения плана сохранения, то согласно абз. 3 ст. L. 622-10 ТК Франции
(только в таком случае) судья может осуществить переход к реабилитации или ликвидации.
Определение о переходе к другой процедуре принимается на заседании, в котором должны участвовать контролеры, должник, администраторы процедуры, представитель рабочих, кредиторы. В силу того,
что переход может быть связан с выводом активов, абз. 4 ст. L. 622-10
ТК Франции указывает на необходимость наличия положительного
заключения прокурора.
Так как период наблюдения вводится также и в реабилитации
для подготовки плана, то судья согласно ст. L. 622-11 ТК Франции
в случае недостаточной проработки плана сохранения может изменить
период наблюдения (максимальный срок продления ‒ шесть месяцев).
При переходе к ликвидации течение наблюдения прекращается в связи с отсутствием цели урегулирования несостоятельности1.
18.1. Подготовка плана сохранения
Для составления плана сохранения необходимо провести исследование и всесторонний анализ экономической деятельности должника. Это требует наличия возможности получать необходимую информацию как о бизнесе должника, так и о конъюнктуре, сложившейся
на рынках, участником которых он является, из любых источников.
Именно для достижения этой цели ст. L. 623-3 ТК Франции наделяет
судебного администратора правом обратиться с ходатайством к судьекомиссару, который может осуществить запрос с предоставлением
необходимых данных. Финансовый отчет по усмотрению должника
и администраторов процедуры также может включать любые данные,
которые предоставлялись в качестве доказательств кредиторам для опровержения презумпции открытия процедуры.
Помимо того, что финансовый отчет представляет собой результат
анализа деятельности должника (абз. 1 ст. L. 626-2 ТК Франции), он
имеет и другие важные функции. Во-первых, на основе приведенных
в нем данных можно судить о природе возникшей несостоятельности
(расточительность, несчастье, проявившееся в резком изменении экономической среды, или злостность, связанная с недобросовестным поведением должника). Во-вторых, отчет может повлиять на формирование мнения кредитора, который будет голосовать по вопросу принятия
1
Pétel Ph. Procédures collectives. 6e éd. Dalloz, 2009. P. 181.
130
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]