Добавил:

ivanov666 Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.

Вуз:

Башкирский Государственный Аграрный Университет

Предмет:

[НЕСОРТИРОВАННОЕ]

Файл:

Основные элементы современной доктрины гражданского права России. Учебное пособие

.pdf

Скачиваний:

Добавлен:

07.09.2026

Размер:

1 Мб

Скачать

☆

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 56 / 116 7 8 9 10 11 > Следующая >>>

2. Функции и принципы гражданско-правового регулирования

правовых проблем посредством внеправовых категорий, которые сами по себе являются сложнейшими проблемами. Неясно, к примеру, чем должны руководствоваться управомоченные, обязанные лица и правоприменители при реализации гражданско-правовых норм через призму нравственности: собственными представлениями о приличном и неприличном, усредненными нравственными воззрениями толпы или мнением выдающихся представителей общества»1.

Много внимания рассматриваемым понятиям уделяет В.В. Ершов, утверждающий, что «теоретически точнее признать «разумность» и «добросовестность» оценочными понятиями, которые должны исследоваться судами исходя из достоверных обстоятельств каждого конкретного дела»2. Однако вряд ли возможно применение судами принципов гражданского права без исследования всех обстоятельств дела, и принципы гражданского права не могут рассматриваться в качестве однозначно трактуемых императивов.

Более правильным представляется предположение о том, что законодатель, закрепив в ст. 1 ГК РФ только первую из указанных групп, исходил из необходимости разделения всех принципов гражданского права на «основные» и «неосновные», если не в специальном законе, то хотя бы на доктринальном уровне.

Но в современном российском гражданском праве имеются и некоторые иные принципы, которые тоже не закреплены в законе, но применение их возможно, в том числе при рассмотрении спора в суде.

Так, общепризнанным принципом частного права является положение о том, что «разрешено все, что не запрещено законом», однако в практике российских судов он преломляется в ином виде. «Стороны договора возмездного оказания услуг вправе согласовать выплату вознаграждения исполнителю в различных формах, если такие условия не противоречат основополагающим принципам российского права (российскому публичному порядку)»3. Данная трактовка искажает изначальный смысл принципа и может подвергать существенной корректировке диспозитивный характер гражданско-правового регулирования в целом, учитывая позицию отдельных ученых, в соответствии

Микрюков В.А. Принцип добросовестности – новый нравственный ограничитель

гражданских прав // Журнал российского права. 2013. № 6. С. 22–23.

Ершов В.В. Правовая природа, функции и классификация принципов националь-

ного и международного права // Российское правосудие. 2016. № 3. С. 19.

См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 4 февраля 2014 г. № 16291/10 по де-

лу № А40-91883/08-61-820 // СПС «КонсультантПлюс».

Основные элементы современной доктрины гражданского права России

с которой названный принцип не согласуется с нормами общественной нравственности1.

Под общественной нравственностью мы понимаем совокупность норм нравственности, сложившихся в конкретном обществе и принимаемых его большей частью, т.е. господствующих в обществе в тот или иной период его развития.

По мнению С.В. Тасакова, в регулировании общественных отношений правовые нормы призваны играть вспомогательную роль, а общественная нравственность, как основа права, должна выступать духовно-нравственным регулятором2. Данная позиция представляется ошибочной, поскольку общество состоит из различных социальных групп, представители которых могут придерживаться достаточно противоречащих друг другу, а иногда и противоположных взглядов на применяемые правовые принципы.

Не случайно законодатель выделяет, во-первых, общегражданский правовой режим и, во-вторых, специальный режим, подлежащий применению к предпринимательской деятельности, и представляется, что позиции, занимаемые по отношению к принципам гражданско-правового регулирования представителями предпринимательского сообщества, с одной стороны, и потребителями – с другой, а тем более лицами, попавшими в трудную жизненную ситуацию, могут носить идентичный характер. Анализ развития и изменения законодательной регламентации и доктринального толкования принципов российского гражданского права свидетельствует о том, что основанием кардинального изменения тех основных начал, на которых строится гражданско-правовое регулирование, явилась отнюдь не такая абстрактная категория, как «общественная нравственность». Более верным представляется вывод, в соответствии с которым «все правовые системы обязательно содер жат в себе принципы. Этого достаточно, чтобы с помощью аргумента принципов установить необходимую связь между правом и моралью»3. С этим мнением следует согласиться с одной оговоркой: мораль не может перевешивать значимость правовых регуляторов.

Считаем, что действие таких принципов, как «разрешено все, что не запрещено законом», может оцениваться лишь в совокупно-

См.: Тасаков С.В. Разрешено все, что не запрещено законом (правовые и нрав-

ственные аспекты) // Российская юстиция. 2014. № 11. С. 50–51.

См. http://www.famous-scientists.ru/list/979 (дата обращения: 01.03.2022).

Алекси Р. Понятие и действительность права (ответ юридическому позитивизму).

М.: Инфотропик Медиа, 2011. С. 94.

2. Функции и принципы гражданско-правового регулирования

сти с иными основными началами гражданского законодательства и конкретной спорной ситуацией, разрешаемой правоприменителем. Например, как было отмечено Президиумом ВАС РФ, «право банка на одностороннее изменение процентной ставки по кредиту, закрепленное в договоре, не означает, что заемщик, не согласный с такими изменениями, не может доказать, что одностороннее изменение договорных условий нарушает разумный баланс прав и обязанностей сторон, противоречит устоявшимся обычаям либо иным образом нарушает основополагающие частноправовые принципы разумности и добросовестности»1.

Иной подход, усиливающий нравственную составляющую в правовом регулировании, актуализирует вопрос о выработке четкого содержания рассматриваемых понятий. В частности, при определении понятия добросовестности указывается, что данный принцип проявляется в обязанности должника руководствоваться подразумеваемыми условиями гражданского оборота и соответствующими нравственными представлениями. Предполагается, что стороны изначально связаны обязательствами, относительно которых они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях.

При этом добросовестность, как отмечалось в юридической литературе, невозможно рассматривать независимо от категории «добрые нравы», поскольку лицо воздерживается от злоупотребления правом, руководствуясь добрыми нравами; в свою очередь, предписания, вытекающие из добрых нравов, соблюдаются под воздействием психологического механизма доброй совести2. Такое высказывание неизбежно вызывает следующие вопросы: во-первых, чем добросовестность отличается от добрых нравов; во-вторых, возможно ли добросовестное исполнение условий договора, если его стороны не руководствовались при этом добрыми нравами, и, в-третьих, как можно определить границы и содержание психологического феномена доброй совести? Если названное качество отсутствует у субъекта правоотношения, означает ли это, что он злоупотребляет своим правом? Считаем, что приве-

Пункт 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. № 147 «Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном договоре» (Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2011. № 11).

См.: Антонов В.Ф. Принцип добросовестности в современном гражданском пра- ве: теоретический аспект // Законодательство и экономика. 2016. № 1. С. 24; Михай- лова И.А. Категория «добросовестность» в гражданском праве // Цивилист. 2013. № 2. С. 7–10, и др.

Основные элементы современной доктрины гражданского права России

денные и другие подобные им вопросы убедительно демонстрируют неэффективность предлагаемого механизма.

Сказанное позволяет утверждать, что дальнейшее совершенствование регулирования гражданско-правовых отношений связано с более отчетливым формулированием основных начал гражданского права и их нормативным закреплением вслед за принципом добросовестности, поскольку вне такой легальной регламентации требования разумности и справедливости не могут рассматриваться в качестве общих принципов права. Представляется, что следует с большой осторожностью подходить к вопросу об усилении нравственной составляющей в гражданско-правовом регулировании, поскольку такое усиление неизбежно поставит вопрос о выработке четкого определения границ и содержания соответствующих понятий.

Принципиальным отличием применения принципов права от иных правовых норм является необходимость субъективной оценки содержания того или иного принципа и связанная с ней возможность квалификации на основе собственной трактовки данного принципа конкретного общественного отношения. Этот акт правоприменения выходит за рамки формального соотнесения существующего законодательного правила с фактическими отношениями, поскольку требуется значительное интеллектуальное усилие и собственная адаптация достаточно абстрактного правила к тем или иным отношениям. «Принципы права в отличие от правовых предписаний модального характера (конкретных юридических норм) больше зависят от состояния правовых знаний»1.

Но правовые знания как совокупность имеющихся на конкретном историческом этапе развития правовой науки представлений о правовой системе, отдельных отраслях и т.п. применяются конкретным субъектом – судьей, экспертом, ученым, преподавателем, и субъективизм правоприменителя может в значительной степени снизить эффективность использования принципа права как средства правового регулирования. Так, например, в литературе выделяется принцип стабильности частноправового регулирования2, однако автор, на наш взгляд, преувеличивает возможности частноправового регулирования, утверждая, что «во многом признание принципа

Кашанина Т.В. Указ. соч. С. 243.

См.: Васильев В.В. Стабильность частноправового регулирования как общепри- знанный принцип международного права и принцип гражданского права Российской Федерации // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2014. Вып. 3. С. 92–97.

2. Функции и принципы гражданско-правового регулирования

стабильности правового регулирования в качестве общепризнанного международно-правового принципа способно снять напряженность в международных отношениях, в том числе при изменении политического режима или руководства государства»1. Именно нестабильность правового режима существенным образом (прежде всего негативным) влияет на стабильность правового регулирования. При этом принципы права расширяют возможности применения нравственно-правовых регуляторов, но только в пределах, установленных публичным порядком.

Рассматривая анализируемую проблематику, И.А. Умнова достаточно убедительно доказывает, что практика применения общих принципов права «демонстрирует развитие правосознания судей, все чаще основывающих свои решения не только на конкретных нормах права, но и на естественно-правовых доктринах и идеях, получающих формально-юридическое воплощение в общих принципах права»2. При этом автор выделяет и ту опасность, которая в науке всегда связывалась с возможностью расширения судейского усмотрения, с оценочным, абстрактным характером общих принципов права, что «предполагает необходимость разумной трактовки и отказа от правовой конъюнктуры и спекуляций с целью облегчения судебной нагрузки или необоснованного упрощения судебных процедур»3.

Устоявшееся в современной отечественной юриспруденции определение принципов как основных положений, руководящих идей, «которые лежат в основе возникновения, становления, внутреннего строения и развития различных явления, социальных, политических и иных систем, институтов и учреждений»4, разделяемое большинством ученых, в настоящее время не в полной мере соответствует потребностям правоприменения. Происходит поиск нового содержания исследуемого понятия, адаптированного к процессу применимости данного правового средства к решению практических проблем.

Васильев В.В. Стабильность частноправового регулирования как общепризнанный принцип международного права и принцип гражданского права Российской Федерации // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2014. Вып. 3. С. 94.

Умнова И.А. О тенденции расширения судебной практики применения норм Конституции РФ в единстве с общими принципами права // Конституционное и муниципальное право. 2015. № 6. С. 6.

Там же.

Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. Общая часть. Учебник для юридических вузов. М., 2001. С. 119.

Основные элементы современной доктрины гражданского права России

В.В. Ершов по этому поводу утверждает, что «принципы внутригосударственного и международного права – это не идеи, а объективно необходимые и теоретически обоснованные средства правового регулирования общественных отношений», но при этом «принципы и нормы права должны вырабатываться правотворческими органами не произвольно, а в результате конкретизации общих принципов внутригосударственного и (или) международного права»1. При этом возникает вопрос: в чем будет в данном случае состоять отличие принципов права от норм права, если источник их появления связан с правотворческими органами? При таком понимании принципов права из их числа придется исключить достаточно значительное количество положений, не имеющих легального закрепления.

Для публично-правового регулирования такое понимание принципов права вполне естественно и органично. Что же касается отраслей, основанных на диспозитивности, прежде всего гражданского права, закрепление принципов права только на уровне закона приведет к отсутствию эффекта программирования будущего законодательства, установления эволюционных принципов развития законодательства, когда именно принципы, не имеющие нормативного закрепления, могут оказать существенное влияние на развитие законодательства. По своей сути именно таким образом складывался процесс перехода к новому типу гражданско-правового регулирования в постсоветский период.

Высокий интеллектуальный, образовательный и творческий уровень представителей советской юридической школы обусловил тот факт, что имела место не рецепция норм, действующих в западных государствах, а их преломление через призму принципов дореволюционного гражданского права, хорошо знакомых большинству советских юристов. Осознание необходимости изменения в новых социаль но-экономических условиях сложившегося за долгие десятилетия советской власти гражданско-правового регулирования, принятия правовых идей, которые были сформулированы в проекте Гражданского уложения Российской империи, в совокупности с имеющимся в то время представлением о системе частноправового регулирования в западных странах и позволили успешно разработать в рекордно короткие сроки часть первую Гражданского кодекса РФ, не уступав-

Ершов В.В. Правовая природа, функции и классификация принципов националь-

ного и международного права // Российское правосудие. 2016. № 3. С. 23.

2. Функции и принципы гражданско-правового регулирования

шую многим образцам кодификации гражданского законодательства в зарубежных странах.

Как верно отмечалось в литературе, «миссия законодателя сводится к тому, чтобы осуществить непосредственный перевод экономических отношений в юридические принципы, ничего не утрачивая от них и ничего им от себя не добавляя. Однако поставленная подобным образом цель правотворчества по ряду объективных причин не может быть полностью реализована. Одновременно законодатель должен реализовать и другую цель – разработать и закрепить действенный механизм обеспечения общеобязательности принятых им норм частного права»1.

Принципы права позволяют реализовать данный механизм на практике, выполняя одновременно несколько функций, связанных с изменением правоприменительной практики при возникновении потребности в этом, оказывая существенное влияние на развитие доктрины частного права и формируя (насколько это возможно) тенденции изменения законодательства, определяя основные векторы модификации правовых институтов, что было продемонстрировано в последней реформе гражданского законодательства (2012–2015 гг.).

Дискуссия о принципах права сводится отнюдь не к определению правовой природы данного явления. Речь прежде всего идет о механизме применения права, причем «не только использовании его властными органами, но и его внедрении в жизнь»2. Каким образом принципы права помогают внедрить в реальную жизнь действие достаточно специфических регуляторов, направленных на «оздоровление» правовой жизни участников оборота, и составляет основной предмет споров.

По этому поводу весьма выразительно высказался Г.А. Гаджиев: «Глаза юриста застилает то, что я называю символическими правовыми структурами или знаками – юридическими понятиями, лежащими в основе позитивного права»3. Представляется, что именно принципы права позволяют убрать данную завесу, разрешив возникшее противоречие или восполнив существующий пробел за счет механизма долж-

Сырых В.М. Материалистическая философия частного права. М.: Юрлитинформ,

2014. С. 153.

Яковлев В.Ф. Правовое государство: вопросы формирования. М.: Статут, 2012.

С. 256.

Гаджиев Г.А. Онтология права: (критическое исследование юридического концеп-

та действительности). М.: Норма: ИНФРА-М, 2013. С. 13.

Основные элементы современной доктрины гражданского права России

ного, направленного на оптимизацию правового регулирования. Цель данной оптимизации четко сформулирована Р. Алекси, утверждающего, что «нечто должно быть претворено в жизнь наиболее полным образом и зависимости от фактических и правовых возможностей. Правовые возможности реализации определенного принципа зависят не только от норм, но и в значительной степени от других, противоположных принципов. Принципы могут и должны быть сбалансированы. Достижение баланса между принципами является типичной формой реализации принципов»1.

При этом принципы права не являются некой «замещающей» формой разрешения спора при выявлении пробельности в праве. В литературе справедливо подчеркивается, что еще в советской правовой науке сложилось подобное представление о принципах гражданского права, однако в настоящее время необходимо перейти к новому уровню методологической оценки их действия, когда важнейшим элементом изучения станет процесс реализации, непосредственного применения принципов права как элемента правового воздействия на общественные отношения2.

Однако процесс применения принципов права связан не просто с проблемой расширения судейского усмотрения. На сегодняшний день считается доказанным, что восприятие принципов права как самостоятельной формы права связано с интегративным правопониманием3, однако это обстоятельство не исключает того факта, что непосредственный субъект правоприменения будет поддерживать данный тип правопонимания, а не является, например, сторонником легистского типа правопонимания. Так, например, Д.Е. Богданов отмечает, что именно позитивистское понимание права приводит некоторых авторов к отрицанию возможности признания нравственно-этических принципов в качестве принципов гражданского права. Некоторые авторы, в частности О.А. Кузнецова, исключают возможность отнесения принципов справедливости и добросовестности к гражданско-право-

Алекси Р. Понятие и действительность права (ответ юридическому позитивизму).

М.: Инфотропик Медиа, 2011. С. 89.

Бондаренко Н.Л. Современный методологический подход к исследованию прин-

ципов гражданского права // Вестник Пермского университета. Юридические науки.

2013. Вып. 4. С. 305–309.

См. об этом: Кулаков В.В. Основные принципы гражданского права как особая форма права // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2013. Вып. 4. С. 185–192.

2. Функции и принципы гражданско-правового регулирования

вым1. Не подлежит сомнению, что приведенная позиция отстаивалась до внесения соответствующих поправок в ст. 1 ГК РФ, однако такой подход нисколько не исключает ранее высказанную нами идею о том, что принципы права являются внешним выражением функций гражданского права.

Добросовестность всегда включалась в реализационную функцию отрасли, однако проблемы, выявленные судебной практикой, потребовали усиления нормативного закрепления соответствующего требования. При этом невозможно согласиться с мнением В.В. Кулакова, что «основные принципы гражданского права адресованы государству, в первую очередь законодателю, но должны учитываться не только в правотворческой, но и в правоприменительной деятельности государственных органов». Представляется неверным понимать основополагающие принципы права исключительно как «требования к поведению только непосредственно участников гражданских правоотношений»2. Принципы права обращены ко всем субъектам правоприменения, в ином случае их функциональное предназначение оказывается суженным и не соответствующим реальным потребностям воздействия на общественные отношения.

Проведенный анализ свидетельствует о том, что на содержание принципов гражданского права существенное влияние оказывает метод гражданско-правового регулирования. Совокупность рассмотренных в данном разделе элементов построения системы гражданского права – предмет, метод, функции и принципы отрасли – образует особый механизм гражданско-правового регулирования, который, по словам В.Ф. Яковлева, характеризуется «широким использованием инициативы, усмотрения участников гражданских правоотношений. В этом состоит одна из важнейших сторон социальной ценности гражданского права и присущего ему метода»3.

С другой стороны, оптимальное выполнение гражданским правом его функций, его социального назначения зависит в первую очередь от качества права, на повышение которого и направлено совершенство-

Богданов Д.Е. Справедливость как начало и принцип гражданского права // Зако-

нодательство и экономика. 2013. № 12.

Кулаков В.В. Основные принципы гражданского права как особая форма пра-

ва // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2013. Вып. 4. С. 185–192.

Яковлев В.Ф. Избранные труды. Т. 2: Гражданское право: история и современность. Кн. 2. М.: Статут, 2012 [Электронный ресурс] // СПС «КонсультантПлюс». Версия: Проф.

Основные элементы современной доктрины гражданского права России

вание гражданского законодательства1. Реформирование гражданского законодательства неотрывно связано с исследованием такой категории, как источники права, или формы права, поскольку выбор той или иной формы определяет степень воздействия правовых предписаний на участников гражданских правоотношений и в значительной степени уровень эффективности гражданско-правового регулирования.

В результате проведенного анализа таких элементов доктрины гражданского права, как предмет и метод правового регулирования, функции и принципы гражданского права, можно предложить объединить их в группу, исходя из их функциональных особенностей, и поименовать элементами, формирующими содержательную составляющую доктрины гражданского права, или просто содержательными элементами доктрины гражданского права. В то время как группу элементов, рассматриваемых в следующем разделе, – источники гражданского права, доктринальные положения судебной практики, научные правовые цивилистические школы, – необходимо обозначить как элементы, формирующие (создающие) доктрину гражданского права, что и будет далее показано.

Тезисы для уяснения материала

1. Функции гражданского права, определяемые доктриной, выстраиваемой исходя из предмета и метода гражданско-правового регулирования, будучи специфическим правовым феноменом, взаимодействующим с иными регуляторами, оказывающими воздействие на гражданско-правовые отношения, определяют направления развития гражданского законодательства, обеспечивая эффект обратной связи посредством верификации доктринальных конструкций.

2. Выступая связующим звеном между доктриной и законом, принципы гражданского права позволяют успешно разрешать противоречия, возникающие в процессе применения правовых норм, или восполнять пробелы, имеющиеся в действующем законодательстве, учитывая заложенные в них возможности выхода за рамки формального соотнесения существующего законодательного правила с фактическими отношениями. При этом расширяются возможности при-

Зайцев В.В., Рыбаков В.А. Некоторые теоретические вопросы развития гражданского законодательства [Электронный ресурс] // Право и экономика. 2015. № 9. С. 11– 13 // СПС «КонсультантПлюс». Версия: Проф.

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 56 / 116 7 8 9 10 11 > Следующая >>>

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]