Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Международные стандарты в сфере противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма. Учебное пособие

.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
07.09.2026
Размер:
2 Мб
Скачать
☆
331111
отвечающего за координацию выявления и управления комплаенсриском в банке, а также за надзор за деятельностью всех остальных служащих комплаенсфункции. В этом документе используется термин «руководи тель комплаенса» для описания этой должности
1
.
25. Характер направлений подчиненности или иных функциональных отношений между персоналом, исполняющим обязанности по управле нию комплаенсрисками, и руководителем по комплаенсу зависит от вы бранной банком системы организации своей комплаенсфункции. Служа щие комплаенсфункции, постоянно находящиеся в операционных подразделениях или местных подконтрольных организациях, могут нахо диться в подчинении у руководства операционного подразделения или у местного руководства. Это допустимо при условии, что такой персонал также подчиняется руководителю комплаенсфункции в связи с исполне нием своих обязанностей по комплаенсу. В случаях, когда персонал ком плаенсфункции постоянно находится в независимых вспомогательных подразделениях (например, юридический департамент, департамент фи нансового контроля, департамент по управлению рисками), установление параллельной (дополнительной) подчиненности персонала этих подразде лений руководителю комплаенсфункции может не требоваться. Однако эти подразделения должны тесно сотрудничать с руководителем компла енсфункции для обеспечения возможности эффективного исполнения ру ководителем комплаенсфункции своих обязанностей.
26. Руководитель комплаенсфункции может быть или не быть членом ис полнительных органов. Если руководитель комплаенсфункции входит в со став исполнительных органов, на него не могут быть возложены прямые обя занности, связанные с управлением бизнесподразделениями. Если руководитель комплаенсфункции не является членом исполнительных орга нов, он или она должен подчиняться члену исполнительных органов, на которо го не возложены прямые обязанности управления бизнесподразделением.
27. Орган банковского надзора и совет директоров должны быть уве домлены, когда руководитель комплаенса назначается на эту должность или освобождается от нее, и, если руководитель комплаенсфункции ос вобождается от должности, должны быть сообщены причины. Для банков, осуществляющих международные операции и имеющих в штате собствен ных руководителей комплаенсфункции, надзорный орган в стране пребы вания должен быть аналогичным образом уведомлен о прибытии или отъ езде местного руководителя комплаенсфункции.
Конфликт интересов
28. Независимость руководителя комплаенсфункции и любых других служащих, на которых возложены обязанности по комплаенсу, может по страдать, если они оказываются в ситуации реального или потенциально го конфликта между своими обязанностями по комплаенсу и другими сво
1
В некоторых банках «руководитель комплаенса» имеет название «должностное лицо по комплаенсу», тогда как в других «должностным лицом по комплаенсу» может называть ся любой служащий, на которого возложены обязанности по комплаенсу.
331122
ими обязанностями. Предпочтительным для Комитета будет, чтобы служа щие комплаенсфункции исполняли только обязанности по комплаенсу. Комитет при этом признает, что это не всегда целесообразно в более мел ких банках, более мелких подразделениях или местных подконтрольных ор ганизациях. Следовательно, в таких случаях персонал комплаенсфункции может выполнять задачи, не связанные с комплаенсом, при условии, что не возникает потенциальный конфликт интересов.
29. Независимость персонала комплаенсфункции также может пост радать, если его вознаграждение будет связано с финансовыми результа тами по направлению хозяйственной деятельности, в отношении которого он исполняет обязанности по комплаенсу. Однако вознаграждение, свя занное с финансовыми результатами банка в целом, обычно допустимо.
Доступ к информации и персоналу
30. Комплаенсфункция должна иметь право по своей инициативе кон тактировать с любым членом персонала и получить доступ к документам и архивам, необходимый для исполнения своих обязанностей.
31. Комплаенсфункция должна иметь возможность исполнять свои обя занности по своей инициативе во всех департаментах банка, в которых су ществует комплаенсриск. Она должна иметь право на проведение рассле дования возможных нарушений политики управления комплаенсрисками и обращаться за помощью к специалистам банка (например, юридическая служба или внутренний аудитор), а также, если необходимо, привлекать для выполнения этой задачи сторонних специалистов.
32. Комплаенсфункция должна всегда иметь возможность сообщить исполнительным органам о несоответствиях или возможных нарушениях, выявленных в результате ее расследований, не опасаясь ответных мер или неодобрения со стороны руководства или иных служащих кредитной орга низации. Хотя обычно комплаенсфункция подчиняется исполнительным органам, она должна также иметь право на прямой доступ к совету дирек торов или комитету совета директоров в обход обычных направлений подчиненности, когда это представляется необходимым. Кроме того, для совета директоров или комитета совета директоров может быть целесо образно встречаться с руководителем комплаенсфункции как минимум раз в год, поскольку это поможет совету директоров или комитету совета директоров понять, насколько эффективно осуществляется управление комплаенсриском в банке.
Принцип 6: Ресурсы Комплаенсфункция в банке должна иметь ресурсы для эффектив
ного исполнения своих обязанностей.
33. Ресурсы, которые предоставляются в распоряжение комплаенс функции, должны быть достаточными и подходящими для обеспечения эффективного управления комплаенсриском в банке. В частности, персо нал комплаенсфункции должен обладать необходимой квалификацией, опытом и профессиональными и личными качествами, позволяющими ис полнять свои обязанности. Персонал комплаенсфункции должен хорошо
331133
знать законы, правила и стандарты, имеющие отношение к управлению комплаенсрисками, и их практическое влияние на деятельность банка. Профессиональные умения и навыки служащих комплаенсфункции, осо бенно в отношении отслеживания последних изменений в законах, прави лах и стандартах, имеющих отношение к управлению комплаенсрисками, должны поддерживаться путем организации регулярного систематичес кого образования и обучения.
Принцип 7: Обязанности комплаенсфункции
Обязанности комплаенсфункции в банке заключаются в содейст вии исполнительным органам в эффективном управлении комплаенс рисками, с которыми сталкивается банк. Ее специфические обязанно сти указаны ниже. Если некоторые из этих обязанностей исполняются служащими разных департаментов, распределение обязанностей между департаментами должно быть четким.
34. Не все обязанности по комплаенсу обязательно исполняет «депар тамент по комплаенсу» или «отдел по комплаенсу». Обязанности по ком плаенсу могут исполнять сотрудники разных департаментов. В некоторых банках, например, юридический департамент и департамент по комплаен су могут быть разными департаментами; юридический департамент мо жет отвечать за консультирование руководства о законах, правилах и стан дартах, имеющих отношение к управлению комплаенсрисками, и за составление инструкций для служащих, тогда как департамент по компла енсу может отвечать за контроль соблюдения политик и процедур и отчет ность перед руководством. В других банках компоненты комплаенсфунк ции могут находиться в подразделении по управлению операционным риском или подразделении по управлению рисками в целом в банке. Если обязанности распределены между департаментами, распределение обя занностей по каждому департаменту должно быть четким. Должны также существовать подходящие механизмы сотрудничества между всеми де партаментами, а также с руководителем комплаенсфункции (например, в отношении предоставления соответствующих консультаций и информа ции и информационного обмена). Эти механизмы должны быть достаточ ными для обеспечения возможности эффективного исполнения руководи телем комплаенсфункции своих обязанностей.
Консультации
35. Комплаенсфункция должна консультировать исполнительные ор ганы о законах, правилах и стандартах, имеющих отношение к управлению комплаенсрисками, включая информирование о последних изменениях в этой сфере.
Инструктаж и обучение
36. Комплаенсфункция должна оказывать содействие исполнитель ным органам:
– в обучении персонала по вопросам комплаенса и выступать в качестве
контактной точки в банке в связи с запросами по этой теме от ее служащих;
331144
– в принятии оформленной в письменном виде инструкции для служа щих о соответствующей реализации законов, правил и стандартов по средством политик и процедур, а также других документов, таких как ука зания по обеспечению управления комплаенсрисками, внутренние кодексы поведения и практические инструкции.
Выявление, оценка и анализ комплаенсриска
37. Комплаенсфункция должна в упреждающем порядке выявлять, до кументировать и анализировать комплаенсриски, связанные с деятель ностью банка, включая разработку новых продуктов и бизнеспроцедур, предлагаемое установление новых видов хозяйственных и клиентских от ношений или существенные изменения в характере этих отношений. Если в банке имеется комитет по новым продуктам, комплаенсфункция долж на быть там представлена.
38. Комплаенсфункция также должна изучать способы оценки компла енсриска (например, с помощью показателей динамики) и использовать эти оценки для более полной оценки комплаенсриска. В качестве средст ва разработки показателей динамики может применяться технология объ единения или фильтрации данных, которые могут указывать на потенци альные проблемы управления комплаенсрисками (например, растущее число претензий клиентов, необычные сделки или платежи и т.д.).
39. Комплаенсфункция должна оценивать соответствие процедур и ин струкций банка по комплаенсу, контролировать своевременное устранение выявленных недостатков и, если необходимо, предлагать изменения.
Контроль, проверка и отчетность
40. Комплаенсфункция должна осуществлять мониторинг соблюдения кредитной организацией всех применимых к ее деятельности законов, правил и стандартов путем выполнения достаточного и репрезентативно го тестирования. Отчеты о результатах таких проверок передаются по на правлению подчиненности комплаенсфункции в соответствии с внутрен ними процедурами управления рисками в банке.
41. Руководитель комплаенсфункции должен регулярно отчитываться по вопросам управления комплаенсрисками перед исполнительными ор ганами. Эти отчеты составляются по результатам анализа комплаенсрис ка, проведенного за отчетный период, включая изменения в характеристи ках комплаенсриска, на основе соответствующих оценок, таких как показатели динамики с обобщением выявленных нарушений и(или) недо статков и описанием рекомендуемых корректирующих мер для их устра нения, а также уже принятых корректирующих мер. Формат отчетности должен соответствовать характеристикам комплаенсрисков и деятельно сти банка.
Установленные законом обязанности и взаимодействие
42. Комплаенсфункция может иметь специфические обязанности, ус тановленные законом (например, исполнение обязанностей по противо действию легализации доходов, полученных преступным путем). Она мо
331155
жет также взаимодействовать с соответствующими сторонними органами, включая регулятивные органы, организации по разработке стандартов и сторонних экспертов.
Комплаенспрограмма
43. Обязанности комплаенсфункции должны осуществляться в соот ветствии с комплаенспрограммой, отражающей планируемую деятель ность комплаенсфункции, такую как реализация и проверка политик и процедур, оценка комплаенсриска, тестирование по соблюдению требо ваний по комплаенсу и обучение служащих по вопросам комплаенса. Ком плаенспрограмма должна быть составлена с учетом рисков и должна осу ществляться под наблюдением руководителя комплаенсфункции для обеспечения надлежащего отражения различных направлений деятельно сти и координации работы служб по управлению рисками.
Принцип 8: Взаимодействие с внутренним аудитом Предмет и масштаб деятельности комплаенсфункции должны
регулярно проверяться службой внутреннего аудита.
44. Риск неэффективного управления комплаенсрисками должен быть включен в методологию анализа рисков в службе внутреннего аудита, и должна быть принята программа аудита для проверки адекватности и эф фективности комплаенсфункции в банке, включая тестирование проце дур контроля, соразмерное оценочному уровню риска.
45. Комплаенсфункция и служба внутреннего аудита должны быть не зависимы друг от друга, чтобы гарантировать независимость проверки деятельности комплаенсфункции. Поэтому важно, чтобы в банке было четкое понимание того, каким образом между этими двумя функциями распределяются обязанности по анализу рисков и проверке, и чтобы это было документировано (например, в политике управления комплаенсри сками банка или в связанном с ней документе, таком как протокол). Служ ба внутреннего аудита, безусловно, должна информировать руководителя комплаенсфункции о результатах аудита, связанных с комплаенсом.
Другие вопросы
Принцип 9: Международные вопросы
Банки должны соблюдать применимые законы и подзаконные акты во всех юрисдикциях, в которых они осуществляют свою хозяйствен ную деятельность, а организация, структура комплаенсфункции и ее обязанности должны соответствовать местным законодательным и нормативным требованиям.
46. Банки могут осуществлять свою деятельность в международном масштабе через местные подконтрольные организации или филиалы или в других юрисдикциях, где не имеют физического присутствия. Законода тельные или нормативные требования могут отличаться в разных юрис дикциях, и они могут также отличаться в зависимости от вида деятельнос ти, осуществляемой банком, или формы его присутствия в данной юрисдикции.
331166
47. Банки, принимающие решение осуществлять деятельность в опре деленной юрисдикции, должны соблюдать местные законы и подзаконные акты. Например, банки, осуществляющие деятельность в форме дочерней организации, должны соблюдать законодательные или нормативные тре бования юрисдикции пребывания. В некоторых юрисдикциях могут также действовать особые требования к филиалам иностранных банков. Мест ные организации должны сами обеспечить, чтобы обязанности по управ лению комплаенсрисками, характерные для определенной юрисдикции, исполнялись лицами, обладающими достаточным опытом и знаниями ме стных требований, под наблюдением руководителя комплаенсфункции, который действует во взаимодействии с другими функциями по управле нию рисками в банке.
48. Комитет признает, что банк может принять решение осуществлять деятельность в различных юрисдикциях на разных законных основаниях. Тем не менее должны существовать процедуры для выявления и анализа возможного повышенного репутационного риска для банка, если он пред лагает продукты или осуществляет деятельность в некоторых юрисдикци ях, недопустимые в юрисдикции его происхождения.
Принцип 10: Аутсорсинг
Управление комплаенсрисками должно считаться одним из основ ных направлений управления рисками в банке. Определенные задачи комплаенсфункции могут быть переданы сторонним исполнителям, но должны оставаться под соответствующим контролем со сторо ны руководителя комплаенсфункции.
49. Совместный форум (т.е. Базельский комитет по банковскому надзо ру, Международная организация комиссий по ценным бумагам и Между народная ассоциация органов надзора по страхованию) недавно разрабо тал общие принципы аутсорсинга для регулируемых организаций, рекомендуемые для банков
1
.
50. Банк должен обеспечить, чтобы механизмы аутсорсинга не препят ствовали эффективному надзору со стороны его надзорных органов. Неза висимо от объема, в котором сторонним исполнителям передаются опре деленные задачи комплаенсфункции, совет директоров и исполнительные органы продолжают отвечать за соблюдение банком всех действующих за конов, правил и стандартов.
1
Совместный форум – «Аутсорсинг в сфере финансовых услуг» – февраль 2005 г. (текст можно получить на интернетсайте www.bis.org).
331177
СОРОК РЕКОМЕНДАЦИЙ ФАТФ
Введение
Методы и техника отмывания денег меняются в ответ на развитие контрмер. За последние годы Группа разработки финансовых мер (ФАТФ)
1
отмечает все более сложные комбинации техники, такие как рас тущее использование юридических лиц для сокрытия истинного владения и контроля преступными доходами, и возросшее использование профес сионалов для получения советов и помощи в отмывании преступных дохо дов. Эти факторы, вместе с опытом, полученным ФАТФ в рамках процесса по несотрудничающим странам и территориям, а также ряд национальных и международных инициатив, привели ФАТФ к пересмотру и преобразова нию Сорока рекомендаций в новый всеобъемлющий комплекс мер по борьбе с отмыванием денег и финансированию терроризма. ФАТФ теперь призывает все страны и юрисдикции принять необходимые шаги, чтобы привести их национальные системы по противодействию отмыванию до ходов и финансированию терроризма в соответствие с новыми Сорока ре комендациями, и эффективно применять эти меры.
Процесс пересмотра Сорока рекомендаций был интенсивным, откры тым для членов и не членов ФАТФ, наблюдателей, финансовых и других за тронутых секторов и заинтересованных сторон. Этот процесс консульта ций обеспечил широкий спектр информации, которая вся была принята во внимание в процессе пересмотра.
Пересмотренные Сорок рекомендаций теперь применяются не только к отмыванию доходов, но также и к финансированию терроризма, и вмес те с Восемью специальными рекомендациями в отношении финансирова ния терроризма создают расширенный, всеобъемлющий и согласованный комплекс мер по борьбе с отмыванием доходов и финансированием тер роризма. ФАТФ признает, что страны имеют различные правовые и финан совые системы и поэтому все не могут принимать идентичные меры для достижения общей цели, особенно в конкретных вопросах. Рекомендации поэтому устанавливают минимальные стандарты действий для стран по применению этих конкретных аспектов в соответствии со своими конкрет
1
ФАТФ является межправительственной структурой, которая устанавливает стандарты и разрабатывает и внедряет меры по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. В настоящее время она включает 33 члена: 31 страну и правительства и две международные организации, и более 20 наблюдателей: пять региональных струк тур по типу ФАТФ и более 15 других международных организаций или органов. Пере чень всех членов и наблюдателей может быть найден на вебстранице ФАТФ: http://www.fatfgafi.org/Members_en.htm
№ 13
331188
ными условиями и конституциональными структурами. Рекомендации ох ватывают все меры, которые следует иметь в национальных системах уго ловного правосудия и регулирования; превентивные меры, которые необ ходимо предпринять финансовым учреждениям и другим определенным предприятиям и профессиям; а также международное сотрудничество.
Первоначальные Сорок рекомендаций ФАТФ были разработаны в 1990 г. в качестве инициативы по противодействию использованию финансовых систем лицами, отмывающими доходы от незаконного оборота наркоти ков. В 1996 г. Рекомендации были пересмотрены первый раз для отраже ния развивающихся типологий отмывания денег. Сорок рекомендаций 1996 г. были одобрены более чем 130 странами и являются международ ным стандартом по противодействию отмыванию денег.
В октябре 2001 г. ФАТФ расширила свой мандат на вопросы, связанные с финансированием терроризма, и предприняла важный шаг, разработав Восемь специальных рекомендаций по вопросам финансирования терро ризма. Эти Рекомендации содержат набор мер, направленных на борьбу с финансированием террористических актов и террористических организа ций, и дополняют Сорок рекомендаций
1
.
Ключевым элементом в борьбе с отмыванием денег и финансировани ем терроризма является необходимость мониторинга и оценки нацио нальных систем по отношению к этим международным стандартам. Вза имные оценки, проводимые ФАТФ и региональными структурами по типу ФАТФ, а также оценки, проводимые МВФ и Всемирным банком, являются жизненно важным механизмом обеспечения того, чтобы Рекомендации ФАТФ эффективно применялись всеми странами.
1
Сорок и Девять специальных рекомендаций ФАТФ признаны Международным валют ным фондом и Всемирным банком в качестве международных стандартов в сфере борьбы с по противодействию отмыванием денег и финансированием терроризма.
331199
СОРОК РЕКОМЕНДАЦИЙ
А. Правовые системы
Сфера уголовного преступления отмывания денег
1. Странам следует
1
признать отмывание денег уголовным преступле нием на основании Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1998 г. (Венская конвен ция) и Конвенции ООН против транснациональной организованной пре ступности 2000 г. (Палермская конвенция).
Странам следует применять уголовную ответственность за отмывание доходов от всех серьезных преступлений с целью охвата самого широкого круга предикатных преступлений. Предикатные преступления могут опре деляться путем ссылки на все преступления или же на порог, относимый ли бо к категории серьезных преступлений, либо к сроку тюремного наказания, применяемого к предикатному преступлению (пороговый подход), или на перечень предикатных преступлений, или же на комбинацию этих подходов.
Для стран, которые применяют пороговый подход, предикатные пре ступления должны как минимум включать все преступления, относящиеся к категории серьезных по внутреннему законодательству, или должны включать преступления, максимальным наказанием за которые является лишение свободы на срок свыше одного года, или для тех стран, правовые системы которых предусматривают минимальный порог наказаний за пре ступления, предикатные преступления должны включать все преступле ния, минимальная ответственность за которые превышает шесть месяцев лишения свободы.
Независимо от принятого подхода, каждой стране следует как мини мум включить ряд преступлений каждой из установленных категорий пре ступлений
2
.
Предикатные преступления для отмывания доходов следует распрост ранить на деяние, которое произошло в другой стране и считается пре ступлением в той стране и которое представляло бы собой предикатное
гут предусмотреть, чтобы единственным условием являлось признание такого преступления предикатным, если бы оно произошло в собственной стране.
не применялось к лицам, которые совершили предикатное преступление, если это требуется в соответствии с основополагающими принципами их внутреннего законодательства.
1
Согласно Методологии оценки соответствия 40+9 Рекомендациям ФАТФ термин «сле дует» имеет значение «должен».
2
См. определение «установленных категорий преступлений» в Словаре.
332200
2. Странам следует обеспечить, чтобы:
а) умысел и осознание, необходимые для доказательства преступле ния отмывания доходов, соответствовали стандартам, установленным в Венской и Палермской конвенциях, включая концепцию, согласно которой заключение о таком психическом состоянии может быть установлено из объективных фактических обстоятельств;
b) к юридическим лицам применялись меры уголовной, а где это невоз можно, гражданской или административной ответственности. Это не должно исключать параллельных уголовных, гражданских или админист ративных разбирательств в отношении юридических лиц в странах, где предусмотрены такие формы ответственности. На юридических лиц долж ны распространяться эффективные, пропорциональные и оказывающие сдерживающее воздействие санкции. Такие меры не должны исключать уголовной ответственности физических лиц.
Обеспечительные меры и конфискация
3. Странам следует принять меры, аналогичные изложенным в Венской
и Палермской конвенциях, в том числе законодательные меры, позволяю щие своим компетентным органам проводить конфискацию отмываемой собственности, доходов от отмывания денег или предикатных преступле ний, орудий, используемых или предназначенных к использованию для со вершения указанных преступлений, или имущества соответствующей сто имости, без ущемления прав добросовестных третьих лиц.
Такие меры должны включать полномочия на: (a) выявление, отслеживание и оценку собственности, подлежащей конфискации; (b) осуществление обес печительных мер, таких как замораживание и арест для предотвращения лю бых сделок, передачи или распоряжения таким имуществом; (c) принятие мер, которые предотвратят или сделают ничтожными любые действия, которые умаляют способность государства обращать взыскание на имущество, подле жащее конфискации; и (d) принятие любых надлежащих следственных мер.
Страны могут рассмотреть возможность принятия мер, которые позво ляют проводить конфискацию таких доходов или орудий без вынесения осуждения в уголовном порядке или которые требуют от нарушителя дока зать законное происхождение имущества, подлежащего конфискации, в той мере, в которой такое требование отвечает принципам их внутреннего законодательства.
В. Меры, которые следует предпринять финансовым учреждени ям и нефинансовым предприятиям и профессиям для предотвраще ния отмывания денег и финансирования терроризма
4. Странам следует обеспечить, чтобы законодательство о тайне финан
совых учреждений не препятствовало реализации Рекомендаций ФАТФ.
Надлежащая проверка клиента и хранение данных
5
*
. Финансовым учреждениям не следует вести анонимных счетов или
счетов, открытых на явно вымышленные имена.
*
Рекомендацию, помеченную звездочкой, следует рассматривать вместе с Пояснитель ной запиской к ней.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]