Труд иностранцев у российского работодателя

граждане и лица без гражданства пользуются в нашей стране правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ.

К числу основных законодательных актов, определяющих правовое положение иностранцев в России, относится Федеральный закон от 25 июля 2002 г. 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

При реализации иностранными гражданами и лицами без гражданства своих способностей к труду на территории Российской Федерации необходимо руководствоваться самыми различными нормативными актами. В сумме своей эти акты составляют достаточно широкую и разнообразную правовую базу, на основе которой и происходит регламентация трудовых правоотношений с иностранными гражданами и лицами без гражданства.

Так, Закон РФ от 19 апреля 1991 г. № 1032-1 «О занятости населения в РФ» при определении правовых, экономических и организационных основ государственной политики содействия занятости населения указывает в п. 2 статьи 6, что законодательство РФ о занятости населения распространяется также на иностранных граждан и лиц без гражданства, если иное не предусмотрено федеральными законами или международными договорами РФ. То есть иностранцы, которые законно находятся на территории РФ, могут заниматься различными видами деятельности, при выполнении которых граждане считаются занятыми (см. статью 2 Закона о занятости), за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, международными договорами РФ или указами Президента РФ. Виды деятельности и работ, которыми могут заниматься иностранные граждане на территории РФ, будут рассмотрены подробнее в следующем подпункте настоящей главы.

Также для изучения вопроса о законодательстве, регулирующем статус иностранцев в РФ, важное значение имеет Федеральный закон от 19 февраля 1993 г. № 4528-1 «О беженцах», и иные законы, в том числе и региональное законодательство. К примеру, Федеральный закон от 24 мая 1999 г. № 99-ФЗ «О государственной политике РФ в отношении соотечественников за рубежом», содержит в ст. 13 указание на то, что во время пребывания на территории РФ соотечественники, являющиеся иностранными гражданами или лицами без гражданства, пользуются правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, за исключением случаев, установленных Конституцией РФ, международными договорами РФ, федеральными конституционными законами и федеральными законами.

В качестве примера можно указать и ст. 333.28 Налогового кодекса РФ (далее — НК РФ), которая определяет размеры государственной пошлины за совершение действий, связанных в том числе с въездом иностранцев в РФ или выездом из РФ (выдача визы и ее продление, выдача разрешения на временное пребывание в РФ и т.д.).

11

В отношении деятельности федеральных органов исполнительной власти, обладающих различным уровнем полномочий в области привлечения и использования иностранной рабочей силы, следует иметь в виду Указ Президента РФ от 12 мая 2008 года «Вопросы системы и структуры федеральных органов исполнительной власти». В настоящее время действует утвержденная данным документом структура федеральных органов исполнительной власти.

При рассмотрении вопросов, связанных с осуществлением иностранцами трудовой деятельности в РФ, необходимо иметь в виду указ Президента РФ от 19 июля 2004 г. № 928 «Вопросы Федеральной миграционной службы», которым утверждено Положение о ФМС.

При регулировании в России трудовых отношений с участием иностранцев применяются различные акты Президента РФ и Правительства РФ, соответствующих федеральных органов исполнительной власти, также совместный приказ МИД России, МВД России, Минздравсоцразвития России, ФСБ России, СВР России от 30 марта 2005 г. № 3769/227/244/ 183/20 «О создании Межведомственной комиссии по упорядочению въезда и пребывания на территории РФ иностранных граждан и лиц без гражданства».

Изменения, происходящие в организации труда в различных государствах, сопровождаются расширением международно-правового регулирования труда, основанного на признании права на труд и закреплении правовых стандартов, касающихся основных прав в сфере труда. Конституция РФ, установив приоритет международных норм над национальным законодательством, закрепила в ч. 4 ст. 15 указание на то, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы, что нашло отражение и в российском трудовом законодательстве. Например, ст. 10 ТК РФ воспроизводит положения ч. 4 ст. 15 Конституции России, указывая на то, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Но если международным договором РФ установлены другие правила, чем предусмотренные законами и иными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, то применяются правила международного договора. В данном случае не стоит забывать и о международных договорах СССР, так как согласно ч. 3 ст. 1 Федерального закона № 101-ФЗ «О международных договорах РФ» от 15 июля 1995 г. данный закон распространяется на международные договоры, в которых РФ является стороной в качестве государства-продолжателя СССР. Поэтому для России (как правопреемницы СССР) сохраняют свою силу международные договоры, ранее заключенные СССР и ратифицированные в установленном порядке Верховным Советом СССР (либо его

12

Президиумом). Естественно, если международные договоры СССР еще не денонсированы в установленном порядке.

В регулировании трудовых отношений с участием иностранцев можно отметить разнообразные международные нормы в сфере труда, принимаемые в рамках международного сотрудничества, которые находят свое отражение в актах ООН, иных международных организаций, среди которых особое место занимает Международная организация труда, в различных соглашениях в рамках СНГ, а также двух- и многосторонних соглашениях РФ с другими государствами дальнего и ближнего зарубежья.

Следует иметь в виду, что международные договоры в силу своей специфики имеют различные названия — декларация, пакт, конвенция, соглашение и т.д., а в данном случае термином «международный договор» обозначаются все соглашения о труде, в которых содержатся нормы трудового права.

1.3. Статус иностранцев при осуществлении ими трудовой деятельности

Как известно, использование труда иностранных работников в различных видах трудовой деятельности является необходимым элементом в формировании рынка труда. Успех в этой сфере не в последнюю очередь зависит от участия государства в международном обмене рабочей силой, а значит создание выгодных условий сотрудничества как для иностранных работников, так и для работодателей, а равно законодательное закрепление правового статуса иностранцев является одним из ключевых моментов миграционной политики. Правовой статус иностранного гражданина — это совокупность его прав и обязанностей при нахождении в РФ, в том числе и при осуществлении трудовой деятельности на территории нашей страны.

Как говорится в ст. 2 Закона о правовом положении иностранных граждан, трудовая деятельность иностранцев – это работа иностранного гражданина в Российской Федерации на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг). Из чего следует, что иностранцы во время своего нахождения на территории России могут реализовывать свои способности к труду в двух формах путем заключения трудового договора либо путем заключения гражданско-правового договора на выполнение той или иной работы. Иностранцы могут заниматься любыми видами трудовой деятельности, которые предусмотрены Законом о правовом положении иностранных граждан, а также положениями иных федеральных законов, поскольку Закон о правовом

13

положении иностранных граждан не содержит каких-либо ограничений по поводу сфер деятельности, в которых иностранец может быть занят.

Согласно п. 1 ст. 13 Закона о правовом положении иностранных граждан, они пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности, с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законодательством. К примеру, в Федеральном законе от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ», сказано, что иностранные граждане и лица без гражданства могут на условиях, установленных данным законом, осуществлять инвестиции на территории РФ, получая от них доходы и прибыль, занимаясь предпринимательской деятельностью в РФ.

Работодателем или заказчиком услуг, согласно Закону о правовом положении иностранных лиц, для данной категории работников является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранной рабочей силы и использующее труд иностранцев на основании заключенных с ними трудовых (гражданско-правовых) договоров. В качестве работодателя также может выступать иностранец, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.

В зависимости от того, какой именно трудовой договор заключается иностранцем, определяется отраслевая принадлежность возникающих при этом трудовых отношений.

Остановимся несколько подробнее на особенностях правового статуса иностранцев в отдельных видах трудовой деятельности.

Иностранцы и судебная власть.

Иностранные граждане не могут быть судьями Конституционного Суда России, арбитражных судов и судов общей юрисдикции, так как судьями могут быть только граждане РФ (об этом нам говорит ст. 119 Конституции РФ).

Иностранцы и муниципальная служба.

Согласно подп. 1 п. 1 ст. 14 Закона о правовом положении иностранцев, иностранцы не имеют права находиться на муниципальной службе.

Иностранцы и государственная служба.

Закон о правовом положении иностранцев не дает точного ответа на вопрос о том, могут ли иностранцы находиться на государственной службе РФ: в ст. 14 этого закона говорится лишь о том, что отношение указанных лиц к государственной службе определяется федеральным законом.

14

В России в настоящее время прохождение государственной службы регулируется целым рядом федеральных законов, в которых мы возможно и найдем ответ на вопрос о том, на каких именно видах государственной службы могут находиться иностранцы.

Федеральный закон от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе РФ» в ст. 13, посвященной правовому статусу гражданского служащего, в качестве одного из требований к таким лицам называет обязательное наличие гражданства РФ. Более того, закрепляя в ст. 16 ограничения, связанные с гражданской службой, этот закон указывает на то, что гражданин не может быть принят на гражданскую службу, а гражданский служащий не может находиться на гражданской службе в случаях:

а) выхода из гражданства РФ или приобретения гражданства другого государства; б) наличия гражданства другого государства (других государств), если иное не

предусмотрено международным договором РФ.

Закон о государственной гражданской службе содержит более четкие, по сравнению с ранее действовавшим Законом о государственной службе, положения о гражданстве лиц, которые могут находиться в РФ на государственной гражданской службе: для нахождения на государственной гражданской службе в качестве одного из требований к лицам, желающим проходить такую службу, является обязательное наличие у них гражданства РФ. В то же время, для нахождения на иных видах государственной службы — военной и правоохранительной службе, также входящих в систему государственной службы (см. ст. 2 Закона о системе государственной службы от 27 мая 2003 г. № 58-ФЗ), требования к обязательному наличию гражданства РФ у лиц, желающих профессионально заниматься другими видами государственной службы, — военной или правоохранительной, этим законом не установлены. Действующее законодательство РФ содержит по данному вопросу различные положения в зависимости от вида государственной службы.

Далее рассмотрим вопрос о праве иностранцев быть принятыми на работу в Вооруженные Силы РФ, другие войска, воинские формирования и органы в качестве лиц гражданского персонала в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ. Если исходить из понимания гражданского персонала, включающего в себя и государственных служащих, то можно сделать вывод о том, что, согласно положениям Закона о государственной гражданской службе, иностранцы не могут быть приняты на должности государственных служащих.

Но иностранцы могут быть приняты на должности лиц гражданского персонала, которые работают по трудовому договору, осуществляя, как правило, техническое обеспечение деятельности соответствующих федеральных органов исполнительной власти и не имея тем самым статуса государственных служащих. Но тем не менее федеральными

15

законами и иными нормативными правовыми актами РФ могут быть установлены некоторые ограничения для иностранцев для выполнения этими лицами по трудовому договору определенных видов работ.

Что же касается правоохранительной службы, то в отношении иностранцев федеральными законами могут быть предусмотрены несколько иные правила, чем это имеет место применительно к прохождению ими военной службы.

Труд лиц, проходящих службу в одном из таких видов государственной службы, как служба в органах внутренних дел, имеет определенную специфику, поскольку иностранцы не могут быть приняты на службу в органы внутренних дел РФ. Согласно ст. 1 Положения о службе в органах внутренних дел РФ, утвержденного постановлением Верховного Совета РФ от 23 декабря 1992 г., сотрудниками органов внутренних дел РФ являются граждане РФ, состоящие в должностях рядового и начальствующего состава органов внутренних дел или в кадрах МВД России, которым в установленном порядке присвоены специальные звания рядового и начальствующего состава ОВД.

В ст. 17 Закона РФ от 18 апреля 1991 г. № 1026-1 «О милиции», иностранцы не могут быть и сотрудниками милиции, входящей в систему МВД России, а именно сотрудниками милиции в РФ являются только граждане РФ, состоящие на должностях рядового и начальствующего состава органов внутренних дел, которым в установленном порядке присвоены специальные звания рядового и начальствующего состава милиции.

Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 114-ФЗ «О службе в таможенных органах в РФ», содержит в ст. 1 указание на то, что служба в таможенных органах является особым видом государственной службы для граждан РФ, осуществляющих профессиональную деятельность по реализации функций, прав и обязанностей таможенных органов, входящих в систему правоохранительных органов РФ. Таким образом, данный закон, опять же в качестве одного из предъявляемых к ним требований, называет необходимость наличия гражданства РФ.

Статус иностранцев в экипаже военного корабля РФ, летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации.

Закон о правовом положении иностранных граждан содержит указание в подп. 3 п. 1 ст. 14 на установленные для иностранцев ограничения заниматься такими видами трудовой деятельности, как быть членом экипажа военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации. Итак, иностранец не имеет права быть членом экипажа:

а) военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях

судна;

16

б) летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации.

Статус иностранцев в экипаже военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна.

Запрет для иностранцев быть членом экипажа военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна представляет собой одну из мер в системе правовых норм РФ, направленных на обеспечение выполнения задач в области обороны страны (см. ст. 1 Федерального закона «Об обороне» от 31 мая 1996 г. № 61-ФЗ) и ее безопасности. Военный корабль — это судно, принадлежащее вооруженным силам какоголибо государства, имеющее знаки принадлежности данному государству, находящееся под командованием офицера, который состоит на службе правительства данного государства и фамилия которого занесена в соответствующий список военнослужащих или эквивалентный ему документ, и имеющее экипаж, подчиненный регулярной военной дисциплине.9 К другим судам относятся таможенные суда, пограничные корабли, суда, осуществляющие охрану водных биологических ресурсов, карантинной службы и т.п. Таким образом, иностранцы могут быть членами экипажа только тех судов, которые используются в коммерческих целях.

Статус иностранцев в экипаже летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации.

Воздушный кодекс РФ в статье 20 подразделяет авиацию на гражданскую, государственную и экспериментальную. Авиация, используемая в целях обеспечения потребностей граждан и экономики, относится к гражданской авиации. Гражданская авиация, используемая для предоставления услуг (по осуществлению воздушных перевозок пассажиров, багажа, грузов почты) и (или) выполнения авиационных работ относится к коммерческой гражданской авиации. Гражданская авиация, не используемая для осуществления коммерческих воздушных перевозок и выполнения авиационных работ, относится к авиации общего назначения.

К государственной авиации относится авиация, используемая для осуществления военной, пограничной, милицейской, таможенной и другой государственной службы, а также для выполнения мобилизационно-оборонных задач. Использование государственной авиации в коммерческих целях осуществляется в порядке, установленном Правительством РФ.

Авиация, используемая для проведения опытно-конструкторских, экспериментальных, научно-исследовательских работ, а также испытаний авиационной и другой техники, относится к экспериментальной авиации. Использование

17

экспериментальной авиации в коммерческих целях осуществляется в порядке, опять же установленном Правительством РФ.

Таким образом, в соответствии со ст. 14 Закона о правовом положении иностранцев, иностранцы могут быть членами экипажей воздушных судов только гражданской авиации, к которой относится авиация, используемая в целях обеспечения потребностей граждан и экономики.

Статус иностранцев в экипаже воздушного судна гражданской авиации.

В сфере гражданской авиации РФ иностранцы имеют особый правовой статус, поскольку в подп. 4 п. 1 ст. 14 Закона о правовом положении иностранцев содержится указание на запрет для иностранцев быть командиром воздушного судна гражданской авиации. В п. 1 ст. 56 Воздушного кодекса РФ говорится, что экипаж воздушного судна состоит из летного экипажа (командира, других лиц летного состава) и кабинного экипажа (бортоператоров и бортпроводников). Особо указано на то, что полет гражданского воздушного судна не разрешается в случае, если состав летного экипажа меньше установленного состава. А затем в п. 4 этой статьи сказано, что в состав летного экипажа гражданского воздушного судна РФ могут входить только граждане РФ, если иное не предусмотрено федеральным законом. Таким образом, согласно ст. 56 Воздушного кодекса РФ, на гражданском воздушном судне РФ иностранцы могут быть в составе только кабинного экипажа, т.е. эти лица могут работать лишь в качестве бортоператоров и бортпроводников. Статья 14 Закона о правовом положении иностранцев, запрещая иностранцам быть командиром воздушного судна гражданской авиации, не содержит ограничений по поводу возможности их работы в качестве иных лиц экипажа воздушного судна, в том числе и других лиц летного состава.

Следовательно, иностранцы, не имея права быть командиром воздушного судна гражданской авиации, в то же время имеют право выступать в качестве других лиц экипажа воздушного судна, в частности, и других лиц летного состава, поскольку законодательство устанавливает для иностранцев запрет лишь быть командиром воздушного судна гражданской авиации.

Статус иностранцев при работе на объектах и в организациях, связанных с обеспечением безопасности РФ.

Особый правовой статус имеют иностранцы при работе на объектах и в организациях, связанных с обеспечением безопасности РФ. Закон о правовом положении иностранцев содержит в подп. 5 п. 1 ст. 14 ограничения для иностранцев быть принятым на работу в объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ. Перечень подобных объектов и организаций утверждается Правительством РФ.

18

Правительство РФ приняло постановление № 755 от 11 октября 2002 г. «Об утверждении перечня объектов и организаций, в которые иностранные граждане не имеют права быть принятыми на работу». Данный документ включает в себя три вида таких объектов и организаций:

•объекты и организации Вооруженных Сил РФ, других войск и воинских формирований;

•структурные подразделения по защите государственной тайны и подразделения, осуществляющие работы, связанные с использованием сведений, составляющих государственную тайну, органов государственной власти и организаций;

•организации, в состав которых входят радиационно-опасные и ядерно-опасные производства и объекты, на которых осуществляются разработка, производство, эксплуатация, хранение, транспортировка и утилизация ядерного оружия, радиационноопасных материалов и изделий.

Статус иностранцев при работе на объектах и в организациях Вооруженных Сил РФ, других войск и воинских формирований.

Ограничения, устанавливаемые постановлением Правительства РФ от 11 октября 2002 г. № 755 для иностранцев при приеме их на работу на объекты и в организации Вооруженных Сил РФ, других войск и воинских формирований, касаются лиц, которых именуют гражданским персоналом: в соответствии со статьей 12 Закона об обороне, к личному составу Вооруженных Сил РФ относятся не только военнослужащие, но и лица гражданского персонала. Гражданский персонал состоит из лиц, занятых работой по трудовому договору, и из федеральных государственных служащих, чья профессиональная служебная деятельность относится к федеральной государственной гражданской службе. Но лицами гражданского персонала чаще всего именуют тех, кто работает по трудовому договору и не относится к государственным служащим. Т. е. в постановлении Правительства РФ от 11 октября 2002 г. № 755 речь идет об ограничениях, устанавливаемых при приеме иностранцев не на государственную службу, а на работу по трудовому договору в качестве лиц гражданского персонала, поскольку об отношении иностранцев к государственной службе говорится в подп. 1 п. 1 ст. 14 Закона о правовом положении иностранцев.

Таким образом, можно утверждать, что иностранцы не имеют права быть принятыми на работу на любые объекты и в любые организации Вооруженных Сил РФ, других войск и воинских формирований, а также на любые должности, которые могут занимать лица гражданского персонала.

Статус иностранцев при работе со сведениями, составляющими государственную

тайну.

19

Всоответствии с постановлением Правительства РФ от 11 октября 2002 г. № 755 запрещено принимать иностранцев на работу, связанную с использованием сведений, составляющих государственную тайну. В числе объектов и организаций, в которые иностранцы не имеют права быть принятыми на работу, этот документ называет структурные подразделения по защите государственной тайны и подразделения, осуществляющие работы, связанные с использованием сведений, составляющих государственную тайну, органов государственной власти и организаций.

Однако действующее законодательство РФ устанавливает возможность допуска иностранцев на определенных условиях к работе со сведениями, составляющими государственную тайну. Так, на основании Постановления Правительства РФ от 22 августа 1998 г. № 1003 «Об утверждении Положения о порядке допуска лиц, имеющих двойное гражданство, лиц без гражданства, а также лиц из числа иностранных граждан, эмигрантов и реэмигрантов к государственной тайне» лица, имеющие двойное гражданство, допускаются

кгосударственной тайне в порядке, определенном для должностных лиц и граждан РФ. Указанные лица допускаются к сведениям, составляющим государственную тайну, с грифом «секретно» только после проведения проверочных мероприятий органами федеральной службы безопасности.

Лица без гражданства могут быть допущены к сведениям, составляющим государственную тайну, на основании решения Правительства РФ. При этом к сведениям особой важности и совершенно секретным сведениям лица без гражданства не допускаются.

Иностранцы допускаются к государственной тайне на основании международного договора, предусматривающего обязательства иностранного государства по защите передаваемых ему сведений, составляющих государственную тайну. При этом иностранцы допускаются только к тем сведениям, в отношении которых выполнены процедуры, предусмотренные Положением о подготовке к передаче сведений, составляющих государственную тайну, другим государствам, утвержденным постановлением Правительства РФ от 2 августа 1997 г. № 973.

Вданном нормативном акте указано, что передача сведений другим государствам есть доведение до иностранного государства (уполномоченного государством представителя) каким-либо способом (передача, пересылка, ознакомление, осуществление доступа) указанных сведений. Передача сведений в каждом отдельном случае осуществляется по решению Правительства РФ при наличии экспертного заключения Межведомственной комиссии по защите государственной тайны.

20