Труд иностранцев у российского работодателя

миграционные службы. При принятии заявления необходимо приложить паспорт или иной документ, удостоверяющий личность иностранного гражданина, миграционную карту с отметкой органа пограничного контроля, квитанцию об уплате пошлины.

Работодатели, пригласившие иностранного гражданина в РФ в целях осуществления трудовой деятельности либо заключившие с ним новый трудовой или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг), обязаны уведомить налоговый орган по месту своего учета о привлечении и использовании иностранных работников в течение десяти дней со дня:

•подачи ходатайства о выдаче иностранному гражданину приглашения в целях осуществления трудовой деятельности;

•прибытия иностранного гражданина к месту работы или к месту пребывания;

•получения иностранным гражданином разрешения на работу;

•заключения с иностранным работником в РФ нового трудового или гражданско-правового договора;

•приостановления действия или аннулирования разрешения на привлечение и использование иностранных работников;

•приостановления действия или аннулирования разрешения на работу иностранному гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя;

•аннулирования разрешения на работу иностранному работнику (подп. 4 п. 8 ст. 18 Закона о правовом положении иностранных граждан).

Примерная форма уведомления налогового органа о привлечении и использовании иностранной рабочей силы утверждена письмом Федеральной налоговой службы России от 24 августа 2007 г. № ГИ-6-04/676@ (см. приложение 5).

Обычно с иностранными сотрудниками заключаются срочные трудовые договоры, и срок договора естественно не может превышать срок пребывания иностранца на территории России. Напрашивается вопрос в данной ситуации: а вправе ли работодатель заключить с иностранным работником срочный трудовой договор (на срок выданного ему разрешения)? Согласно ст. 59 ТК РФ установлен исчерпывающий перечень случаев, когда с работником можно заключать срочный трудовой договор. И такого основания, как заключение договора на срок действия разрешения, в нем не указано. Поэтому трудовой договор заключается на неопределенный срок. Срочный трудовой договор будет являться нарушением трудового законодательства и влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от одной

61

тысячи до пяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток; на юридических лиц — от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток (п. 1 ст. 5.27 КоАП РФ).

Когда разрешение на работу истекает и новое не оформляется, увольнение производится на основании п. 9 ст. 83 ТК РФ «истечение срока действия, приостановление действия на срок более двух месяцев или лишение работника специального права … в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору».

По идее, с иностранным работником вообще ни в каких случаях нельзя заключить срочный трудовой договор, поскольку в ст. 59 ТК РФ содержится следующая формулировка: срочный трудовой договор заключается в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иными федеральными законами. Надо сказать, что законодательство не содержит прямых указаний на то, что с иностранными работниками могут заключаться срочные трудовые договоры. Вместе с тем, в п. 5 ст. 5 Закона о правовом положении иностранных граждан указано, что срок временного пребывания в РФ иностранного гражданина, прибывшего в РФ в порядке, не требующем получения визы, и заключившего трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) с соблюдением требований настоящего Федерального закона, продлевается на срок действия заключенного договора, но не более чем на один год. Бессрочный трудовой договор называется так потому, что не имеет срока действия, поэтому говорить о его продлении нет необходимости, таким образом, мы имеем дело со срочными трудовыми отношениями, действие которых может ограничиваться определенной датой либо сроком действия разрешительных документов.37

Большинство работодателей разрешения на работу для иностранных сотрудников оставляют у себя. На самом деле любой работодатель обязан передать разрешение на работу под роспись иностранному работнику, на имя которого оно оформлено, до того, как он приступит к трудовой деятельности. Иначе может быть приостановлено действие разрешения на привлечение и использование иностранных работников работодателя (п. 17 и п. 36 Правил, утвержденных постановлением № 681).

Обратите внимание: полученное разрешение нельзя передавать другому работодателю, а привлекаемых к работе иностранцев нельзя переводить к другому

62

предпринимателю или на другое предприятие. Работодатель может использовать труд иностранных работников только в соответствии с теми профессиями и в том субъекте (тех субъектах) РФ, которые указаны в разрешении (п. 14-15 Правил выдачи разрешительных документов, утв. постановлением № 681).

Бывают также случаи, когда иностранный работник вообще на работе не появился и к выполнению своих трудовых функций не приступил. Что тогда делать работодателю? В соответствии с законодательством РФ, в случае если иностранец нарушает условия трудового или гражданско-правового договора, выданное ему разрешение на работу может быть по ходатайству работодателя или заказчика работ (услуг) аннулировано федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции или его территориальным органом, выдавшим данное разрешение (п. 2 ст. 32 Закона о правовом положении иностранных граждан).

Если иностранный работник совсем пропал без вести, то его заработную плату перечисляют на депонент, а трудовую книжку хранят до востребования. По истечении срока действия разрешения на работу иностранца увольняют опять же по п. 9 ст. 83 ТК РФ.38

Разрешение на работу восстанавливается в случае его утраты, и аннулируется по аналогичным правилам, что предусмотрены и в «безвизовом» порядке.

Если вдруг работодатель, организация или предприятие, в котором работает иностранный сотрудник, прекращает свою деятельность, то данный работник обладает правом заключить новый трудовой договор с другим работодателем на период, оставшийся до окончания срока действия разрешения на работу, но при условии, что до истечения данного срока осталось не менее трех месяцев. При этом у нового работодателя также должны быть обязательно разрешение на привлечение и использование иностранной рабочей силы (п. 13 ст. 18 Закона о правовом положении иностранных граждан).

3.2. Оформление приглашения и визы иностранцу, въезжающему в РФ в целях осуществления трудовой деятельности

После получения разрешения на привлечение иностранных работников к осуществлению трудовой деятельности работодатель должен ходатайствовать в соответствующий орган ФМС для оформления приглашения на въезд иностранца в РФ, т.к. приглашение на въезд в РФ на работу выдается соответствующим территориальным органом ФМС.

63

Как сказано в ст. 25 Закона о порядке выезда из РФ и въезда в РФ, одним из оснований для выдачи иностранцу визы является приглашение на въезд в РФ, оформленное в соответствии с федеральным законом в порядке, установленном Правительством РФ.

Порядок оформления приглашений на въезд в Российскую Федерацию в настоящий момент регламентируется Правилами оформления приглашений на въезд в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства (утверждены постановлением Правительства РФ от 8 октября 2007 г. № 655). К органам, уполномоченным на выдачу приглашений, указанные Правила относят Министерство иностранных дел РФ и Федеральную миграционную службу или ее территориальные органы. Формы бланков приглашений, заявлений, ходатайств, правил и т. п. утверждаются МИД РФ и ФМС РФ.

МИД России издало приказ от 12 февраля 2004 г. № 1833 «Об утверждении Правил оформления приглашения на въезд в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства». Итак, МИД России оформляет приглашения серии КС-2 (приложение № 1 к указанным Правилам) по ходатайству:

а) федеральных органов государственной власти; б) дипломатических представительств и консульских учреждений иностранных

государств в РФ; в) международных организаций и их представительств в РФ, а также

представительств иностранных государств при международных организациях, находящихся в РФ;

г) органов государственной власти субъектов РФ.

Заявление о выдаче приглашения на въезд иностранца в РФ заполняется по установленной форме, с соблюдением определенных требований (приложение № 2 к Правилам).

Федеральной миграционной службой приглашения оформляются по ходатайству: а) органов местного самоуправления;

б) юридических лиц; в том числе зарегистрированных за пределами РФ и осуществляющих свою деятельность на ее территории, вставших на учет в ФМС или ее территориальном органе;

в) граждан РФ; иностранных граждан, постоянно проживающих в РФ.

Оформление приглашений по ходатайствам органов местного самоуправления и юридических лиц производится по месту их нахождения, иностранных юридических лиц — по месту их постановки на учет в налоговом органе РФ, граждан РФ и иностранных граждан

— по месту жительства, подтвержденному соответствующим документом.

64

При постановке на учет в ФМС юридическое лицо, зарегистрированное за пределами РФ и осуществляющее свою деятельность на ее территории, представляет копию документа о государственной регистрации юридического лица, копию документа о постановке на налоговый учет в ИФНС России, копия разрешения на привлечение и использование труда иностранных работников.

Приглашения оформляются на основании следующих документов: а) ходатайство;

б) копия документа, удостоверяющего личность приглашаемого иностранного гражданина, и признаваемого в качестве документа, удостоверяющего личность, Российской Федерацией;

в) гарантийные письма приглашающей стороны о принятии обязательств по материальному, жилищному и медицинскому обеспечению приглашаемого лица на весь период пребывания его в России;

г) квитанция об уплате государственной пошлины за выдачу приглашения; д) в случае, если приглашение оформляется в целях осуществления трудовой

деятельности, представляется копия разрешения на привлечение и использование труда иностранных работников, либо копия соответствующего заявления с отметкой о принятии документов для оформления такого разрешения.

При принятии ходатайства к рассмотрению проверяется правильность его оформления и наличие всех необходимых документов. После этого ставится отметка о проведении проверки. Отметка заверяется подписью сотрудника территориального органа ФМС. Лицу, оформляющему приглашение, после принятия всех документов к рассмотрению разъясняются основания, предусмотренные законодательством РФ, по которым иностранному гражданину въезд на территорию России может быть не разрешен либо не разрешается. Также ходатайствующему выдается справка, которая подтверждает прием всех документов к рассмотрению.

Также при оформлении иностранным гражданам приглашений необходимо ознакомиться с совместным приказом МВД России, ФСБ России и МИД России от 27 декабря 2003 г. № 19723А/1048/922 «Об утверждении Перечня «Цели поездок», используемого уполномоченными государственными органами РФ при оформлении приглашений и виз иностранным гражданам и лицам без гражданства». Этот документ был принят во исполнение постановления Правительства РФ от 9 июня 2003 г. № 335 «Об утверждении Положения об установлении формы визы, порядка и условий ее оформления и выдачи, продления срока ее действия, восстановления ее в случае утраты, а также порядка аннулирования визы» с изменениями и дополнениями от 4 октября 2007 г., а также в целях

65

совершенствования информационного взаимодействия федеральных органов исполнительной власти при решении вопросов организации въезда в РФ и пребывания на ее территории иностранцев.

Приглашение на въезд в РФ — это документ, который является основанием для выдачи визы иностранному гражданину либо основанием для въезда на территорию РФ в порядке, не требующем получения визы в случаях, определенных федеральными законами либо международным договорами.

За выдачу приглашения взимается государственная пошлина. В настоящее время в соответствии со п. 7 и 8 ст. 333.28 части второй НК РФ государственная пошлина уплачивается в следующих размерах: за выдачу приглашения на въезд иностранца в РФ — двести рублей за каждого приглашенного; за внесение изменений в оформленное приглашение на въезд иностранца в РФ — сто рублей.

Вст. 24 Федерального закона от 15.08.1996 г. № 114-ФЗ «О порядке выезда из РФ и въезда в РФ» указаны документы, на основании которых иностранцы могут въезжать на территорию РФ. При этом статья разграничивает основания въезда для иностранных граждан, лиц без гражданства и лиц, признанными беженцами в установленном порядке.

Иностранные граждане могут въезжать в Российскую Федерацию и выезжать из Российской Федерации при наличии визы по действительным документам, удостоверяющим их личность и признаваемым Российской Федерацией в этом качестве, если иное не предусмотрено федеральными законами, международными договорами Российской Федерации или указами Президента Российской Федерации.

Лица без гражданства могут въезжать в Российскую Федерацию и выезжать из Российской Федерации при наличии визы по действительным документам, выданным соответствующими органами государства их проживания, удостоверяющим их личность и признаваемым Российской Федерацией в этом качестве, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации или указами Президента Российской Федерации.

Лица без гражданства, получившие вид на жительство в РФ, осуществляют въезд в РФ и выезд из РФ на основании вида на жительство.

Взаконодательстве имеется постановление Правительства РФ от 4 января 2001 г. № 4 «О порядке въезда в РФ, пребывания на ее территории и выезда из РФ лиц без гражданства, состоявших в гражданстве СССР и проживающих в Латвийской Республике, Литовской Республике и Эстонской Республике» и Указ Президента РФ от 17 июня 2008 г. № 977 «О порядке въезда в РФ и выезда из РФ лиц без гражданства, состоявших в гражданстве СССР и проживающих в Латвийской Республике или Эстонской Республике». Согласно этим

66

документам в настоящее время для лиц без гражданства, состоявших в гражданстве СССР и проживающих в Латвийской Республике и Эстонской Республике, установлен безвизовый порядок въезда и выезда из России, а для проживающих в Литовской Республике установлен визовый порядок въезда в РФ, пребывания на ее территории и выезда из РФ. Данные лица въезжают в РФ, пребывают на ее территории и выезжают из нее по следующим действительным документам:

а) лица без гражданства, состоявшие в гражданстве СССР и проживающие в Латвийской Республике, — по паспорту негражданина, выданному соответствующим органом Латвийской Республики;

б) лица без гражданства, состоявшие в гражданстве СССР и проживающие в Литовской Республике, — по проездному документу лица без гражданства, выданному соответствующим органом Литовской Республики;

в) лица без гражданства, состоявшие в гражданстве СССР и проживающие в Эстонской Республике, — по паспорту иностранца, выданному соответствующим органом Эстонской Республики.

Несовершеннолетние дети вышеперечисленных лиц для въезда в Россию, пребывания на ее территории и выезда из РФ должны иметь один из документов, предусмотренных этим пунктом, или быть вписаны в установленном порядке в документ сопровождающего их лица, и иметь при себе свидетельство о рождении.

Основанием для оформления российских виз лицам, указанным в данном постановлении, в соответствии с Законом о порядке выезда из РФ и въезда в РФ, является письменное обращение в дипломатическое представительство или консульское учреждение России. Для оформления российских виз для въезда в РФ по частным или служебным делам представление приглашения российского физического или юридического лица либо надлежащим образом оформленного договора о туристической поездке не требуется. Для въезда в Россию с целью осуществления трудовой деятельности оформление российских виз осуществляется в порядке, установленном законодательством РФ.

В соответствии со статьей 25.1 Закона о порядке выезда из РФ и въезда в РФ, виза — это выданное уполномоченным государственным органом разрешение на въезд в Россию и транзитный проезд через территорию РФ по действительному документу, удостоверяющему личность иностранного гражданина или лица без гражданства и признаваемому РФ в этом качестве. Виза содержит в себе следующие сведения:

•фамилию, имя (написанные буквами русского и латинского алфавитов),

•дату рождения,

•пол,

67

•гражданство (подданство),

•номер основного документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина или лица без гражданства,

•дату выдачи визы,

•разрешенный срок пребывания в РФ,

•номер приглашения на въезд в РФ либо решения государственного органа,

•срок действия визы,

•цель поездки,

•данные о приглашающей организации (приглашающем физическом лице),

•кратность визы.

Государственная функция по оформлению, выдаче, продлению срока действия, восстановлению и аннулированию виз в настоящее время возложена на дипломатические представительства и консульские учреждения РФ, Консульский департамент МИД РФ и его представительства на территории РФ, в том числе в пункте пропуска через Государственную границу РФ, а также на Федеральную миграционную службу России и ее территориальные органы.

Форма визы, порядок и условия ее оформления и выдачи, продления срока ее действия, восстановления ее в случае утраты и порядок аннулирования визы устанавливаются в соответствии с указанным законом Правительством РФ, которое, в свою очередь, приняло Положение по всем данным вопросам и утвердило его постановлением Правительства РФ от 9 июня 2003 г. № 335.

При этом в данном документе в п. 2 указано, что в случае, если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены данным Положением, действуют правила международного договора.

Мы ранее уже рассматривали вопрос о том, что в зависимости от цели въезда иностранца в РФ и цели его пребывания в РФ иностранцам выдаются визы следующих категорий: дипломатическая, служебная, обыкновенная, транзитная виза временно проживающего лица.

В свою очередь, в зависимости от цели въезда иностранца в РФ и цели его пребывания в РФ, обыкновенная виза имеет следующие разновидности:

а) частная (Ч); б) деловая (Д);

в) туристическая (Т), в том числе групповая (ТГ); г) учебная (У); д) рабочая (Р);

68

е) гуманитарная (Г); ж) на въезд в РФ в целях получения убежища (А).

Поскольку наша книга посвящена вопросам труда иностранцев у российского работодателя, изучать мы будем именно рабочую визу.

Данная виза оформляется на бланке либо с использованием мастичного штампа по формам и в порядке согласно приложениям № 1-4 к данному Положению от 9 июня 2003 г. Если же виза оформлена с нарушением установленных для нее требований, она будет признана недействительной.

Виза выдается иностранному гражданину государственным органом РФ, специально на то уполномоченным законодательством РФ. Иностранец может обратиться в этот орган лично или через уполномоченного представителя.

Уполномоченными государственными органами, имеющими право оформлять, выдавать, продлевать срок действия визы, восстанавливать либо аннулировать визу, являются:

а) дипломатическое представительство или консульское учреждение РФ; б) МИД России, представительство МИД России на территории РФ, в том числе в

пункте пропуска через государственную границу РФ; в) Федеральная миграционная служба и ее территориальный орган.

Уполномоченным государственным органом, имеющим право продлевать срок действия визы, является представительство МИД России, расположенное на приграничной территории.

Уполномоченным государственным органом, имеющим право продлевать срок действия визы и аннулировать визу, является пограничный орган ФСБ РФ, расположенный в пункте пропуска через государственную границу России.

Вопрос о выдаче иностранцу визы рассматривается уполномоченным государственным органом при наличии основания для выдачи визы и по представлению иностранным гражданином или его представителем в указанный государственный орган всех необходимых документов.

Иностранному гражданину, находящемуся в государстве, не являющемся государством его гражданской принадлежности, виза оформляется и выдается только при условии наличия у него разрешения на непрерывное пребывание в этой стране более девяноста дней.

Виза может быть оформлена и выдана иностранному гражданину, находящемуся в государстве, не являющемся государством его гражданской принадлежности, без соблюдения указанного выше условия, в следующих случаях:

69

•по решению руководителя дипломатического представительства или консульского учреждения России в связи с необходимостью въезда в РФ для участия в международных и внутригосударственных официальных, экономических, общественнополитических, научных, культурных, спортивных и религиозных мероприятиях;

•для экстренного лечения;

•вследствие тяжелой болезни или смерти близкого родственника, проживающего в России;

•по решению МИД России на основе международного принципа взаимности.

За оформление визы, в том числе за продление срока ее действия и восстановление, взимается государственная пошлина и иные сборы, установленные российским законодательством.

Срок оформления визы составляет не более двадцати рабочих дней с даты обращения иностранца. Датой обращения считается день подачи иностранцем всех документов, предусмотренных Положением от 9 июня 2003 г. В случае введения иностранным государством более длительного срока выдачи виз гражданам РФ МИД России может на основе международного принципа взаимности самостоятельно увеличивать срок выдачи виз гражданам соответствующего иностранного государства.

В выдаче визы иностранцу может быть отказано в установленных законодательством случаях. Разъяснять причины отказа уполномоченный государственный орган не обязан.

Цель поездки иностранца указывается в визе в соответствии с Перечнем «Цели поездок», используемым при оформлении приглашений и виз иностранцам, утвержденным ранее нами указанным совместным приказом МИД России, МВД России, ФСБ России от 27 декабря 2003 г. № 19723А/1048/922. В данном Перечне содержится разд. 6 «Иностранцы, въезжающие с целью осуществления трудовой деятельности» (Код 006), в котором указаны: цель поездки, кто именно въезжает, категория и вид визы, кратность и срок применительно к различным категориям иностранцев, въезжающим в РФ на работу по обыкновенной рабочей визе. В Примечании к Перечню указаны требования к регистрации каждой из таких категорий иностранцев.

Обыкновенная рабочая виза выдается иностранному гражданину, въезжающему в РФ в целях осуществления трудовой деятельности, на основании приглашения дипломатическим представительством или консульским учреждением России на срок до 3 месяцев, с возможностью последующего ее продления территориальным органом ФМС по месту постановки на миграционный учет, по месту пребывания иностранного гражданина, путем выдачи многократной визы на срок действия заключенного в соответствии с

70