Труд иностранцев у российского работодателя

предусмотренным ст. 81 ТК РФ при наличии соответствующих поводов к этому и при условии, что разрешения у данного работника еще не прекратило своего срока действия.

Также уволить в данном случае можно по п. 11 ст. 77 ТК РФ («нарушение правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы») в случае, когда срок действия разрешения на работу окончился.

При увольнении иностранного работника работодатель обязан обеспечить своевременный выезд иностранца из России.

Вцелом расторжение трудового договора происходит в общем порядке и не имеет каких-либо существенных различий по сравнению с увольнением российских гражданработников, за исключением призыва или поступления на военную службу, т.к. иностранных работников на данном основании нельзя уволить. Они не могут быть призваны на службу в России.

Среди особенностей увольнения данных работников можно назвать взаимосвязь между действием разрешения на привлечение иностранных работников и трудовым договором работника с работодателем. К примеру, при прекращении действия данного разрешения, прекращает действовать и трудовой договор. Также и при расторжении трудового договора прекращается действие разрешения на привлечение иностранной рабочей силы.

Вслучае нарушения работодателем норм трудового и иного законодательства России, вследствие чего ущемляются права иностранных работников, Федеральная миграционная служба имеет право приостановить действие разрешения до устранения всех допущенных работодателем нарушений или дать предписание (указание) об их устранении в разумный срок. При неустранении подобных нарушений (отказе от их устранения) разрешение на привлечение иностранных работников может быть аннулировано по решению ФМС России.

Работодатель может быть без предупреждения лишен права пользования подобным разрешением в случае, если его действия или бездействие вызывают угрозу для жизни и здоровья иностранных и иных сотрудников.

Впринципе, вышеизложенные нормы об аннулировании разрешений больше отражаются на иностранце и его возможности работать. Необходимо добавить в миграционное законодательство России положение о том, что в случае если по вине работодателя прекратило действие разрешение на привлечение к использованию иностранных работников, то иностранцу возмещаются все расходы, связанные с прекращением его трудового договора и отъездом обратно в свою страну.

101

Глава 5 АДМИНИСТРАТИВНАЯ И УГОЛОВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

5.1. Ответственность работодателя

До июля 2003 года нормы об ответственности за нарушение порядка трудоустройства иностранцев на федеральном уровне фактически отсутствовали. Субъекты РФ самостоятельно устанавливали вид и размер подобной ответственности. К примеру, в Москве действовал Закон от 22 октября 1997 г. № 41 «Об ответственности за нарушение порядка привлечения и использования в Москве иностранной рабочей силы», по которому ответственность в виде штрафа для должностных лиц колебалась от 10 до 20 МРОТ за каждого нелегального работника, а для организаций — от 50 до 100 МРОТ за каждого такого работника. Для самих же работников, нарушивших миграционное законодательство, ответственность была от 5 до 20 МРОТ56. Этот закон впоследствии утратил силу в связи с принятием КоАП РФ и Федерального закона от 30 декабря 2001 г. № 196-ФЗ «О введении в

действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях». Федеральным законом от 5 ноября 2006 г. № 189-ФЗ «О внесении изменений в КоАП

РФ (в части усиления ответственности за нарушение порядка привлечения к трудовой деятельности в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства)» была ужесточена административная ответственность за нарушение порядка трудоустройства иностранных граждан (табл. 1).

102

Таблица 1

Административная ответственность работодателя

57В целях ст. 18.15 под привлечением к трудовой деятельности в РФ иностранца понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг, либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства. В случае незаконного привлечения к трудовой деятельности в РФ двух и более иностранцев, административная ответственность, установленная данной статьей, наступает за нарушение правил привлечения к трудовой деятельности в РФ иностранцев (в том числе иностранных работников) в отношении каждого иностранного гражданина или лица без гражданства в отдельности.

58В данном случае необходимо отметить, что не все организации обязаны получать разрешение на привлечение и использование иностранных работников. Например, без этого документа можно обойтись, если принимаются на работу иностранные граждане, прибывшие в РФ из безвизовых стран. Но при условии, что у них есть разрешение на работу.

103

Обратите внимание: по новым правилам величина штрафов за незаконное привлечение иностранцев к трудовой деятельности напрямую зависит от количества работающих на предприятии «нелегалов», т.е. штраф, предусмотренный п. 1, 2 ст. 18.15 КоАП РФ, надо умножить на их число.

Говоря об административной ответственности, необходимо иметь в виду еще два нововведения:

•во-первых, помимо штрафов теперь к работодателям может быть применена такая мера ответственности как административное приостановление деятельности предприятия на срок до девяноста суток60;

•во-вторых, с двух месяцев до одного года увеличен срок давности по нарушениям, связанным с нелегальной миграцией (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ).

5.2. Административная ответственность иностранца

Вышеназванным уже федеральным законом № 189-ФЗ правительством ужесточена административная ответственность и для иностранцев. В частности, за осуществление трудовой деятельности без разрешения на работу иностранному гражданину грозит штраф в

59Ответственность грозит и предпринимателю, в случае если он предоставил помещения или торговые места на территории торгового объекта другим юридическим лицам или ИП, не имеющим разрешение на привлечение и использование труда иностранцев. Поэтому прежде чем сдать помещения в аренду лицам, у которых трудятся работники из-за рубежа, арендодателю необходимо проверить наличие у арендатора всех разрешительных документов.

60Согласно ст. 3.12 КоАП РФ административное приостановление деятельности назначается судьей только в тех случаях, когда менее строгий вид административного наказания не может достичь цели административного наказания.

104

размере от двух до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы России или без такового (ст. 18.10 КоАП РФ).

Как сказано в ст. 25.10 Закона о порядке выезда из РФ и въезда в РФ, в отношении иностранного гражданина или лица без гражданства, незаконно находящихся на территории России, либо лица, которому не разрешен въезд в РФ, а также в случае, если пребывание (проживание) иностранного гражданина или лица без гражданства, законно находящихся в РФ, создает реальную угрозу обороноспособности или безопасности государства, либо общественному порядку, либо здоровью населения, в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, прав и законных интересов других лиц, может быть принято решение о нежелательности пребывания (проживания) данного иностранного гражданина или лица без гражданства в РФ. Порядок принятия решения о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в РФ и перечень федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных принимать такие решения, устанавливаются Правительством РФ.

В соответствии с данной статьей Закона о порядке выезда из РФ и въезда в РФ было принято постановление Правительства РФ от 7 апреля 2003 г. № 199 «Об утверждении Положения о принятии решения о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в РФ и перечня федеральных органов исполнитель. ной власти, уполномоченных принимать решение о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в РФ» (далее — постановление Правительства РФ от 7 апреля 2003 г. № 199).

Вышеназванным постановлением Правительства РФ утверждены два документа:

•Положение о принятии решения о нежелательности пребывания (проживания) иностранца в РФ (далее — Положение от 7 апреля 2003 г.);

•Перечень федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных принимать решение о нежелательности пребывания (проживания) иностранца в РФ (далее — Перечень от 7 апреля 2003 г.).

В Положении от 7 апреля 2003 г. сказано, что решение о не. желательности пребывания (проживания) иностранца в РФ принимается федеральными органами исполнительной власти (далее — уполномоченные федеральные органы исполнитель. ной власти), предусмотренными Перечнем от 7 апреля 2003 г.:

•МВД России;

•ФСБ России;

•Минобороны России;

•Минздравсоцразвития России;

105

•Росфинмониторинг;

•Службы внешней разведки России;

•Минюст России;

•МИД России.

Вслучае выявления предусмотренных Законом о порядке выезда из РФ и въезда в РФ обстоятельств, являющихся основанием для принятия решения о нежелательности пребывания, территориальные органы (подразделения) уполномоченных федеральных органов исполнительной власти представляют в соответствующий уполномоченный федеральный орган исполнительной власти материалы, подтверждающие указанные обстоятельства.

ВПоложении от 7 апреля 2003 г. говорится, что в случае принятия решения о нежелательности пребывания, уполномоченный федеральный орган исполнительной власти незамедлительно информирует об этом соответствующий территориальный орган (подразделение), представивший материалы.

Территориальный орган (подразделение) уполномоченного федерального органа исполнительной власти незамедлительно доводит решение о нежелательности пребывания до сведения лица, в отношении которого оно принято, в случае пребывания (проживания) этого лица на территории РФ.

Федеральный орган исполнительной власти, принявший решение о нежелательности пребывания, направляет в ФСБ России представление для ведения учета лиц, которым въезд

вРФ не разрешен.

Порядок представления материалов и их рассмотрение определяется нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти.

Среди подобных документов можно назвать Порядок представления и рассмотрения материалов при подготовке распоряжений Минюста России о нежелательности пребывания (проживания) в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства, являющегося членом (участником) общественного или религиозного объединения, утвержденный приказом Минюста РФ от 24 июля 2003 г. № 179, а также приказ МВД России от 17 августа 2004 г. № 510 «Об организации деятельности органов внутренних дел РФ и Федеральной миграционной службы по принятию решения о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина или лица без гражданства в РФ».

В качестве примера более подробно рассмотрим Инструкцию о порядке представления и рассмотрения документов для подготовки распоряжений Министерства юстиции РФ о нежелательности пребывания (проживания) в РФ иностранных граждан или лиц без гражданства, подлежащих освобождению из мест лишения свободы, утвержденную

106

приказом Минюста от 20 августа 2007 г. № 171. Так, на основании данного нормативного акта решение о нежелательности пребывания (проживания) иностранных граждан и лиц без гражданства может быть принято в отношении:

•иностранного гражданина или лица без гражданства, находящегося на территории РФ незаконно;

•в отношении лица, которому въезд на территорию РФ не разрешен;

•в случае, если пребывание (проживание) иностранного гражданина или лица без гражданства, законно находящегося в Российской Федерации, создает реальную угрозу обороноспособности или безопасности государства, либо общественному порядку, либо здоровью населения.

При этом администрация учреждения, исполняющего наказание, при наличии указанных выше оснований оформляет в отношении иностранного гражданина, осужденного за совершение умышленного преступления, за 6 месяцев до его освобождения, в том числе возможного условно-досрочного, либо в течение 3 дней после возбуждения ходатайства по иным основаниям, предусмотренным законом, заключение о необходимости принятия решения о нежелательности его пребывания его на территории РФ, а также иные необходимые документы. Территориальный орган ФСИН России, рассмотрев представленные материалы, утверждает заключение администрации учреждения, исполняющего наказание и направляет документы в центральный аппарат ФСИН России, откуда они поступают в Департамент международного права и сотрудничества Минюста России. В свою очередь, указанный орган на основе представленных ФСИН России документов, при условии их соответствия установленным требованиям, готовит проект распоряжения Минюста России о нежелательности пребывания (проживания) иностранного гражданина на территории РФ. Информация об издании распоряжения Минюста России направляется в федеральный орган исполнительной власти, ведающий вопросами безопасности и в ФМС России.

5.3. Депортация

Депортация — это принудительная высылка иностранного гражданина из России в случае утраты или прекращения законных оснований для его дальнейшего пребывания (проживания) в РФ (ст. 1 Закона о правовом положении иностранных граждан).

107

Всоответствии со ст. 31 (п. 1) этого же Закона, в случае, если срок проживания или временного пребывания иностранца в РФ сокращен, то данный иностранец обязан выехать из РФ в течение трех дней. Согласно п. 2 ст. 31, в случае, если разрешение на временное проживание или вид на жительство, выданные иностранцу, аннулированы, данный иностранец обязан выехать из РФ в течение пятнадцати дней.

Иностранец, не исполнивший обязанность, предусмотренную п. 1 или 2 ст. 31 Закона

оправовом положении иностранцев, подлежит депортации за пределы РФ, т.е. принудительной высылке из РФ (п. 3 данной статьи).

Всоответствии с п. 4 ст. 31 Закона о правовом положении иностранцев, депортация иностранных граждан в случаях, предусмотренных ст. 31, осуществляется федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции и его территориальными органами во взаимодействии с федеральным органом исполни. тельной власти, ведающим вопросами внутренних дел, и его территориальными органами, а также с иными федеральными органами исполнительной власти и их территориальными органами в пределах их компетенции.61

Депортация осуществляется за счет средств депортируемого иностранца. В случае отсутствия таких средств либо в случае, если иностранный работник принят на работу с нарушением установленного Законом о правовом положении иностранцев порядка привлечения и использования иностранных работников, депортация иностранца осуществляется за счет средств пригласившего его органа, дипломатического представительства или консульского учреждения иностранного государства, гражданином которого является депортируемый иностранец, международной организацией либо ее представительства, физического или юридического лица, ходатайствовавших о выдаче иностранцу приглашения на въезд в РФ (см. ст. 16 Закона о правовом положении иностранных граждан).

Вслучае если установление приглашающей стороны невозможно, мероприятия по депортации являются расходными обязательствами РФ. Порядок расходования средств на указанные цели определяется в настоящее время постановлением Правительства РФ от 24 октября 2002 г. № 769 «Об утверждении Правил расходования средств на мероприятия по депортации либо административному выдворению иностранных граждан и лиц без гражданства за пределы РФ при невозможности установления приглашающей стороны».

Необходимо в данном случае указать, что административное выдворение — это

принудительное и контролируемое перемещение иностранного гражданина (лица без

108

гражданства) за пределы России или контролируемый самостоятельный выезд иностранного гражданина (лица без гражданства) за пределы РФ, осуществляемые в соответствии с КоАП РФ. Подобное выдворение как вид административного наказания применяется исключительно в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства. Оно возможно только за административное правонарушение и назначается судьей. Административное выдворение относится к серьезным мерам по сравнению с другими.

Средства, выделяемые на мероприятия по депортации или административному выдворению иностранцев, расходуются:

а) на приобретение проездных документов для иностранца, подлежащего депортации или административному выдворению, а в случаях, установленных законодательством РФ, также проездных документов для должностных лиц органа внутренних дел или территориального органа ФМС, сопровождающих указанного иностранца;

б) на содержание иностранца в специально отведенном помещении органа внутренних дел или пограничной службы либо в специальном учреждении, создаваемом в порядке, устанавливаемом законом субъекта РФ — до исполнения решения о депортации или административного выдворения;

в) на оформление документов, необходимых для осуществления депортации или административного выдворения иностранца;

г) на совершение иных действий, непосредственно связанных с депортацией либо административным выдворением иностранца.

Финансовое обеспечение мероприятий по депортации или административному выдворению иностранцев осуществляется федеральными органами исполнительной власти, уполномоченными законом осуществлять такие мероприятия.

Согласно п. 7 ст. 31 Закона о правовом положении иностранных граждан, федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции или его территориальный орган направляет информацию о депортации иностранного гражданина в федеральный орган исполнительной власти, ведающий вопросами иностранных дел.

МИД России уведомляет о депортации иностранца дипломатическое представительство или консульское учреждение иностранного государства в РФ, гражданином которого является депортируемый гражданин.

Иностранцы, подлежащие депортации, по решению суда содержатся в специально отведенных помещениях органов внутренних дел либо в специальных учреждениях, создаваемых в порядке, установленном законом субъекта РФ, до исполнения решения о депортации (п. 8.9 ст. 31 Закона о правовом положении иностранных граждан).

109

Вопросы депортации урегулированы еще одним нормативно-правовым актом, имеется в виду Наставление об организации деятельности органов внутренних дел РФ и ФМС РФ по депортации либо административному выдворению за пределы РФ иностранного гражданина или лица без гражданства, утвержденное приказом МВД России от 26 августа 2004 г. № 533 «Об организации деятельности органов внутренних дел РФ и Федеральной миграционной службы по депортации либо административному выдворению за пределы РФ иностранного гражданина или лица без гражданства».

Данное Наставление определяет:

•порядок подготовки материалов о депортации за пределы России иностранца;

•порядок оформления депортируемому иностранному гражданину документов на выезд из России;

•порядок взаимодействия органов внутренних дел РФ и ФМС с соединениями, воинскими частями и подразделениями пограничного контроля пограничных органов и пограничных войск ФСБ и МИД РФ, дипломатическими представительствами и консульскими учреждениями иностранных государств при организации депортации либо административного выдворения за пределы России иностранного гражданина.

Все сведения о депортированных либо административно выдворенных за пределы России иностранцев представляются в центральный банк данных по учету иностранных граждан и лиц без гражданства, временно или постоянно проживающих на территории России, в установленном порядке.

В п. 4 Наставления от 26 августа 2004 г. установлено, что иностранный гражданин, не выехавший из РФ в установленные законом сроки, подлежит депортации в случаях, если:

•срок проживания или временного пребывания иностранного гражданина в РФ сокращен либо у иностранца аннулированы разрешение на временное проживание или вид на жительство (см. подп. 4.1);

•в отношении иностранца принято решение о нежелательности его дальнейшего пребывания (проживания) в РФ (см. подп. 4.2);

•иностранец совместно с членами семьи, получивший уведомление об отказе в рассмотрении ходатайства о признании беженцем по существу или об отказе в признании беженцем, либо уведомление об утрате или о лишении статуса беженца, либо утративший временное убежище или лишенный временного убежища, не использовавший право обжалования вынесенного решения или получивший отказ на жалобу и не имеющий иных законных оснований для пребывания на территории РФ. Имеется в виду также иностранец, лишенный статуса беженца или временного убежища в связи с его осуждением за

110