Комментарий к Федеральному закону от 10 апреля 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»

УДК 347.7 ББК 67.404

Ответственный редактор: Страхова С.Г. — к.ю.н., доцент кафедры юриспруденции МГТУ им. Баумана, сфера научных интересов правовые аспекты предпринимательской деятельности.

Автор: Ромашкова Ирина Ивановна — старший преподаватель кафедры частного права Российского университета кооперации (Москва), автор ряда изданий по кооперативному праву, в том числе учебника «Кооперативное право России. Гриф Центросоюза», ведет научные разработки и исследования по вопросам производственной кооперации.

Ромашкова И.И.

Комментарий к Федеральному закону от 10 апреля 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах», Ай Пи Эр Медиа, 2010.

© ООО «Ай Пи Эр Медиа», 2010

Настоящее издание представляет собой постатейный комментарий к Федеральному закону от 10 апреля 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах».

За время действия этого нормативного акта сложилась определенная практика применения его положений. Комментируя закон, автор приводит примеры практического применения его норм, случаи судебной практики. Помимо этого анализируются пробелы и несовершенства данного нормативного акта. Приведены практические авторские рекомендации по применению отдельных норм.

Комментарий предназначен для практических работников. Отдельные положения комментария могут быть применены также в деятельности адвокатов, работников судебной системы.

2

определения, перечень не является закрытым, он просто именует наиболее распространенные сферы деятельности производственной кооперации. Однако в соответствии с действующим законодательством производственный кооператив — это коммерческая организация, т.е., юридическое лицо, которое вправе заниматься любым не запрещенным законом видом деятельности, и, следовательно, необходимости в данном уточнении нет. Рассматривая определения иных коммерческих организаций (хозяйственных товариществ и обществ, унитарных предприятий) мы не встречаем уточнения по основным направлениям деятельности таких организаций, поскольку законодатель логично счел данные уточнения излишними.

2.Указание на личное трудовое участие в определении кооператива в целом является обоснованным, поскольку основу кооператива составляют участники, ведущие в нем трудовую деятельность. При создании производственного кооператива необходимо учитывать указанную специфику рассматриваемой формы юридического лица, поскольку без личного трудового участия членов кооператива существование кооператива представляется невозможным. Иными словами, деятельность кооператива это деятельность, осуществляемая посредством труда его членов. Таким образом, для членов кооператива кооператив является местом работы с внесением записи в трудовую книжку.

3.В настоящее время допускается и иная форма участия членов производственного кооператива (как правило, материальная – путем внесения дополнительных взносов). Возможность иного участия членов кооператива в его деятельности может быть ограничена уставом кооператива. Кооператив вправе запретить участие лиц, не желающих осуществлять в кооперативе трудовую деятельность. Если иное участие в деятельности кооператива не запрещено уставом, количество таких членов не может превышать двадцать пять процентов от лиц, принимающих личное трудовое участие в деятельности кооператива (см. комментарий к ст. 7 Закона). Данное ограничение связано с предотвращением перерождения производственного кооператива в хозяйственное общество, где личное трудовое участие не требуется.

4.Возможность участия в производственном кооперативе юридических лиц отнесена на усмотрение учредительных документов кооператива. Соответственно, в тех кооперативах, где такое членство разрешено, оно допускается для любого вида юридических лиц, как коммерческих, так и некоммерческих организаций

5.Действующее законодательство рассматривает производственный кооператив как коммерческое юридическое лицо, установив в качестве основной цели создания извлечение прибыли. Несмотря на отнесение производственных кооперативов к коммерческим юридическим лицам следует отметить существенное отличие данной организационно-правовой формы от иных коммерческих юридических лиц, заключенное в частности, в особом порядке распределения прибыли кооператива и необходимости личного трудового участия членов кооператива.

4

Статья 2. Отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом

1.Настоящий Федеральный закон регулирует отношения, возникающие при образовании, деятельности и прекращении деятельности кооперативов, осуществляющих производство, переработку, сбыт промышленной и иной продукции, торговлю, строительство, бытовое и иные виды обслуживания, добычу полезных ископаемых, других природных ресурсов, сбор и переработку вторичного сырья, проведение научно-исследовательских, проектно-конструкторских работ, а также оказывающих медицинские, правовые, маркетинговые и другие не запрещенные законом виды услуг.

2.Особенности создания и деятельности сельскохозяйственных производственных кооперативов определяются законом о сельскохозяйственной кооперации.

Комментарий к ст. 2

1.Комментируемая статья определяет сферу применения Закона о производственных кооперативах. В п. 1 предусмотрено, что Законом регулируются отношения, возникающие при образовании, деятельности и прекращении деятельности кооперативов, осуществляющих производство, переработку, сбыт промышленной и иной продукции; торговлю, строительство, бытовое и иные виды обслуживания; добычу полезных ископаемых и других природных ресурсов; сбор и переработку вторичного сырья; проведение научно-исследовательских, проектно-конструкторских работ, а также оказывающих медицинские, правовые, маркетинговые и другие, не запрещенные законом виды услуг.

Таким образом, понятием «производственная» российское законодательство охватывает достаточно широкий спектр видов деятельности, что не характерно для понимания производственного кооператива в законодательстве многих зарубежных стран, которые рассматривают в качестве таковой исключительно промышленное и ремесленное производство. Установленный законодателем перечень не является исчерпывающим или ограничивающим сферу деятельности производственных кооперативов. Предлагаемый перечень носит рекомендательный характер и предназначен для ориентации лиц, желающих создать производственный кооператив, на основные виды производственной деятельности.

2.В п. 2 комментируемой статьи законодателем установлено, что особенности создания

идеятельности сельскохозяйственных производственных кооперативов определяются законом о сельскохозяйственной кооперации. Данное положение соответствует ст. 14 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. № 52-ФЗ «О введение в действие части первой Гражданского кодекса РФ», которой установлено, что особенности создания и деятельности сельскохозяйственных кооперативов (производственных, перерабатывающих, обслуживающих сельскохозяйственных производителей) определяются законом о сельскохозяйственной кооперации — ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации».

В соответствии с Преамбулой Закона о сельскохозяйственной кооперации Закон определяет правовые и экономические основы создания и деятельности сельскохозяйственных кооперативов и их союзов, составляющих систему сельскохозяйственной кооперации Российской Федерации.

5

Вместе с тем, наличие ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» не препятствует осуществлению деятельности по производству, переработке, сбыту сельскохозяйственной (рыбной) продукции иными производственными кооперативами, не предусмотренными указанным законом. Таким образом, граждане вправе осуществлять совместную деятельность в сфере сельскохозяйственного производства в иной организационно-правовой форме, в частности в форме производственного кооператива, действующего на основе Федерального закона о производственных кооперативах. Нет никаких оснований отрицать право кооперативов, организация и деятельность которых определяется законом о производственных кооперативах, осуществлять, например, переработку и сбыт сельскохозяйственной продукции. ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» устанавливает требования к кооперативам, которые вправе признаваться сельскохозяйственными товаропроизводителями, с вытекающими из данного положения установленных государством льгот. К категории сельскохозяйственных товаропроизводителей относятся: физическое или юридическое лицо, осуществляющее производство сельскохозяйственной продукции, которая составляет в стоимостном выражении более 50 процентов общего объема производимой продукции, в том числе рыболовецкая артель (колхоз), производство сельскохозяйственной продукции, в том числе рыбной продукции, и уловы водных биологических ресурсов в которой составляет в стоимостном выражении более 70 процентов общего объема производимой продукции (ст. 1 ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»»).

Статья 3. Законодательство о кооперативах

Кооперативы действуют на основе Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, настоящего Федерального закона, принимаемых в соответствии с ними иных федеральных законов, а также нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации по вопросам совместного ведения, отнесенным к их компетенции в соответствии с Конституцией Российской Федерации.

Комментарий к ст. 3

1. Кооперативное законодательство России имеет почти полуторавековую историю. Первый закон, регулирующий деятельность кооперативов в России был принят Временным Правительством 20 марта 1917 года. В настоящее время кооперативное законодательство РФ представляется достаточно пестрым в силу принятия нормативных актов в области кооперации в различные периоды исторического и экономического развития нашей страны. Продолжает свое действие, хотя и со значительными ограничениями, Закон СССР от 26 мая 1988 г. № 8998XI «О кооперации в СССР».

В настоящее время кооперативы, их создание и функционирование регулируются Конституцией РФ (ст. 30, 34), Гражданским кодексом РФ (ст. 107–112; ст. 116), а также целой

6

группой так называемых кооперативных законов. В настоящее время в Российской Федерации действуют следующие кооперативные законы:

Закон РФ от 19 июня 1992 г. № 3085-I «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации» (далее по тексту Закон РФ «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в РФ»);

ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»;

ФЗ «О производственных кооперативах»;

Федеральный закон от 15 апреля 1998 г. № 66-ФЗ «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»;

Федеральный закон от 30 декабря 2004 № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах» (далее по тексту ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»);

Федеральный закон от 18 июля 2009 № 190-ФЗ «О кредитной кооперации» (далее по тексту ФЗ «О кредитной кооперации»).

Вобласти создания и деятельности жилищных и жилищно-строительных кооперативов применяются гл. 11, 12 раздел V раздела Жилищного кодекса РФ от 29 декабря 2004 № 188-ФЗ.

2. Вопросы разграничения полномочий между РФ и ее субъектами в сфере принятия нормативно-правовых актов в различных отраслях российского законодательства регулируются 71 и 72 статьями Конституции РФ. В п. о ст. 71 Конституции установлено, что гражданское законодательство, наряду с гражданско-процессуальным и арбитражно-процессуальным законодательством находится в исключительном ведении РФ.

Гражданское законодательство как совокупность правовых норм определяет правовое положение участников гражданского оборота, устанавливает исчерпывающий перечень организационно-правовых форм юридических лиц и их основные признаки, регулирует внутренние (корпоративные) отношения между юридическим лицом и его участниками, а также правовые основания прекращения деятельности юридических лиц и его последствия. Эти и многие другие предметы гражданско-правового регулирования призваны гарантировать единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, свободу экономической и иной деятельности в сфере гражданского оборота. Правовое регулирование их исключительно на уровне Федерации служит гарантией против регионализма, препятствует возникновению обособленности и созданию каких-либо барьеров и ограничений со стороны субъектов Федерации в этой сфере жизнедеятельности государства, общества и человека.

Таким образом, поскольку производственный кооператив является юридическим лицом, следует отметить, что регулирование основных вопросов в сфере их создания и деятельности может рассматриваться только на федеральном уровне.

7

ГЛАВА II. ОБРАЗОВАНИЕ КООПЕРАТИВА

Статья 4. Порядок образования кооператива

Кооператив образуется исключительно по решению его учредителей. Число членов кооператива не может быть менее чем пять человек. Членами (участниками) кооператива могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства. Юридическое лицо участвует в деятельности кооператива через своего представителя в соответствии с уставом кооператива.

Комментарий к ст. 4

1.Комментируемая статья регулирует порядок образования производственного кооператива.

По общему положению создание юридического лица возможно только «при условии

проявления воли определенной группы людей или даже одного человека, либо проявления в какой-либо форме государственной воли».1 Действующее законодательство не предусматривает принудительного создания производственного кооператива, следовательно, его создание возможно только при наличии желания его учредителей. При этом для создания юридического лица как субъекта права одного волеизъявления учредителей недостаточно, требуется также установленное законодателем санкционирование со стороны государства. Такое участие государства выражается в способе создания юридического лица и его государственной регистрации. Традиционно наука гражданского права выделяет три способа создания юридических лиц: нормативно-явочный; распорядительный и разрешительный.

В соответствии с законодательством кооперативы создаются нормативно-явочным порядком. Данное положение означает, что регистрирующий орган проверяет соответствие представленных учредительных документов и действий учредителей нормам права, при этом следует помнить о том, что вопросы целесообразности или полезности создаваемого юридического лица находятся вне его компетенции.

2.В соответствии с Гражданским кодексом и комментируемым Законом кооператив образуется только при наличии определенного количества учредителей — членов кооператива. Количество учредителей производственного кооператива не может быть менее пяти человек. Аналогичные требования предъявляются также и при создании производственных сельскохозяйственных кооперативов (ст. 3 ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»). В соответствии с гражданским законодательством физические лица, граждане РФ могут вступать

вкооперативы по достижении ими 16-летнего возраста (ст. 26 ГК РФ). Существует некоторая неточность в формулировке указанной статьи ГК РФ, поскольку буквальная ее трактовка не позволяет несовершеннолетним, достигшим возраста 16 лет создавать кооперативы, а дает возможность лишь вступать в уже существующие. Таким образом, поскольку упоминание о возрасте членов кооператива содержится в ст. 7 «Членство в кооперативе» комментируемого

8

Закона, а не в ст. 4 «Порядок образования кооператива», можно сделать вывод о том, что создать кооператив могут граждане, достигшие совершеннолетия, или объявленные полностью дееспособными. Однако законодатель не устанавливает жестких требований к учредителям кооператива, что дает возможность расширительно трактовать положения ст. 26 ГК РФ и ст. 7 комментируемого Закона.

3.В соответствии с положениями комментируемой статьи членство в кооперативе допускается как для граждан РФ, так и для иностранных граждан и лиц без гражданства. При этом следует учитывать, что участие в производственных кооперативах иностранных лиц, или лиц без гражданства, не может рассматриваться в качестве иностранных инвестиций. В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» в качестве прямой иностранной инвестиции рассматривается участие потенциальных инвесторов в коммерческих юридических лицах, созданных «в форме хозяйственного товарищества или общества». Таким образом, государственная регистрация производственных кооперативов осуществляется в общем порядке вне зависимости от состава учредителей.

Так, например, в деле от 9 марта 2000 г. № А19-2289/99-15-Ф02-337/00-С1 рассматривался иск Государственной налоговой инспекции по городу Бодайбо о признании недействительным свидетельства о государственной регистрации артели старателей "Лена"

всвязи с несоблюдением требований Закона об иностранных инвестициях. Поскольку артель не относится к юридическим лицам, участие в которых иностранных граждан может рассматриваться как иностранные инвестиции, производство по делу в части признания недействительным свидетельства о государственной регистрации было прекращено (см. Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 9 марта 2000 г. № А19-2289/99-15-Ф02-337/00-С1).

Возможность участия иностранных лиц и лиц без гражданства в кооперативе определяется в соответствии с их дееспособностью. В соответствии с п. 1 ст. 1197 ГК РФ «Гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом». Таким образом, для определения возможности физических лиц, не являющихся гражданами РФ, стать членами кооперативов необходимо определить личный закон таких лиц, поскольку ст. 26 ГК РФ, предусматривающая возможность вступления в кооператив по достижению 16-летнего возраста, может применяться только в отношении граждан РФ, а также иностранных лиц, имеющих место жительства в Российской Федерации, либо лиц, признанных в РФ беженцами.

4.Кроме физических лиц, членами кооператива могут становиться и юридические лица. Положение комментируемой статьи говорит только о возможности участия юридического лица

впроизводственном кооперативе, при этом создать кооператив без наличия пяти физических лиц невозможно. Данное утверждение вытекает из определения производственного кооператива (см. комментарий к ст. 1), и ограничения для производственных кооперативов количества членов, не принимающих личного трудового участия.

Таким образом, создание производственного кооператива только юридическими лицами не допускается, однако юридические лица вправе стать участниками кооператива, в том случае, если такая возможность предусмотрена его уставом. В том случае, если устав кооператива

9

предусматривает членство юридических лиц, в нем должны быть определены порядок вступления и представительства юридического лица.

Представителем юридического лица может являться руководитель юридического лица, его заместитель либо соответствующий специалист. Если функции представителя юридического лица осуществляются не руководителем, то такой представитель юридического лица осуществляет свои функции на основании доверенности, оформленной в надлежащем порядке. Доверенность может быть постоянной, временной либо разовой. Она выдается по решению органа управления юридического лица, должна быть подписана соответствующим органом юридического лица, иметь штамп и печать.

Статья 5. Устав кооператива

1.Учредительным документом кооператива является устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива.

Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель». Иные требования к фирменному наименованию кооператива устанавливаются Гражданским кодексом Российской Федерации.

2.В уставе кооператива должны определяться фирменное наименование кооператива, место его нахождения, а также содержаться условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательств по внесению указанных взносов; о характере и порядке трудового и иного участия членов кооператива в его деятельности и об их ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому и иному участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и об условиях субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке выплаты стоимости пая или выдачи соответствующего ему имущества лицу, прекратившему членство в кооперативе; о порядке вступления в кооператив новых членов; о порядке выхода из кооператива; об основаниях и о порядке исключения из членов кооператива; о порядке образования имущества кооператива; о перечне филиалов и представительств кооператива; о порядке реорганизации и ликвидации кооператива.

В уставе кооператива могут содержаться другие необходимые для его деятельности сведения.

Комментарий к ст. 5

1. Как указано в п. 1 ст. 52 ГК РФ юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора.

Производственные кооперативы относятся к группе юридических лиц, действующих на основании устава. Заключение учредительного договора при создании кооперативных организаций законодательством не предусмотрено.

Положение об утверждении устава кооператива общим собранием соответствует ст. 15 комментируемого Закона, т.к. все вопросы, связанные с уставом относятся к исключительной

10