Досудебное производство с участием несовершеннолетних. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция»

Глава 2

Возбуждение уголовного дела

ипредварительное расследование

сучастием несовершеннолетних

2.1.Особенности рассмотрения заявления

исообщения о преступлении при участии несовершеннолетних

Одним из обязательных процессуальных условий, при наличии которых начинается предварительное расследование совершенного преступления, является решение о возбуждении уголовного дела, для принятия которого необходимо наличие повода è основания, предусмотренных уголовно-процессуальным законом (ст. 140, 146 УПК РФ).

Согласно положениям ч. 1 ст. 140 ПК РФ поводами для возбуждения уголовного дела служат:

1)заявление о преступлении;

2)явка с повинной;

3)сообщение о совершенном или готовящемся преступлении, полученное из иных источников;

4)постановление прокурора о направлении соответствующих материалов в орган предварительного расследования для решения вопроса об уголовном преследовании.

Кроме того, поводом для возбуждения уголовного дела о преступлениях, предусмотренных ст. 172.1 УК РФ (т.е. связанных с фальсификацией финансовых документов учета и отчетности финансовой организации), служат только те материалы, которые направлены в органы расследования Центральным банком Российской Федерации или конкурсным управляющим (ликвидатором) финансовой организации (ч. 1.2 ст. 140 УПК РФ).

Учитывая многообразие поводов для возбуждения уголовного дела, при рассмотрении вопросов, имеющих отношение к указанным выше понятиям и в целях оптимизации соответствующих фрагментов текста настоящего пособия, вся совокупность поводов для возбуждения уголовного дела будет условно именоваться сообщением о преступлении.

Поскольку поступающие в органы расследования сообщения, представляющие собой поводы для возбуждения уголовного дела, не всегда содержат сведения, достаточные для вывода о наличии в соответствующем деянии признаков преступления, т.е. вывода о наличии основания для возбуждения уголовного дела, то в этих случа- ях дознаватель, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа обязаны не только принять1, но и проверить сообщение о любом совершенном или готовящемся преступлении, после чего в пределах своей компетенции принять по нему установленное законом процессуальное решение в срок не позднее трех суток со дня поступления указанного сообщения2.

При проверке сообщения о преступлении лица, осуществляющие уголовное судопроизводство, вправе получать объяснения, образцы для сравнительного исследования, истребовать документы и предметы, изымать их в установленном законом порядке, назначать судебную экспертизу, принимать участие в ее производстве и полу- чать заключение эксперта в разумный срок, производить осмотр места происшествия, документов, предметов, трупов, освидетельствование, требовать производства документальных проверок, ревизий, исследований документов, предметов, трупов, привлекать к участию в этих действиях специалистов, давать органу дознания обязательное для исполнения письменное поручение о проведении оперативно-розыскных мероприятий.

Отсюда можно сделать вывод, что на этапе возбуждения уголовного дела к участию в уголовном судопроизводстве может быть привлечен достаточно широкий круг лиц, в том числе и несовершеннолетних, процессуальный статус которых исчерпывающим образом не определен.

Анализ положений раздела VII УПК РФ, содержащего гл. 19 («Поводы и основания для возбуждения уголовного дела») и гл. 20 («Порядок возбуждения уголовного дела»), также приводит к выводу, что применительно к несовершеннолетним участникам уголовного судопроизводства какие-либо особенности процессуального регламента стадии возбуждения уголовного дела законом не определены.

Хотя фактически первоначальный этап досудебного производства с участием несовершеннолетних обладает рядом отличитель-

1В органах внутренних дел Российской Федерации порядок приема, регистрации и разрешения заявлений и сообщений о преступлениях урегулирован Инструкцией, утвержденной приказом МВД РФ от 29 августа 2014 г. ¹ 736 // Российская газета. 2014. 14 ноября.

2В предусмотренных законом случаях данный срок может быть продлен в порядке, предусмотренном ч. 3 ст. 144 УПК РФ.

Возбуждение уголовного дела и предварит. рассл. с участием несовершен. 83

ных признаков, связанных с возрастными и психофизиологиче- скими особенностями личности данных участников уголовнопроцессуальных отношений и обусловленных особенностями их правового статуса.

Следует признать, что в стадии возбуждения уголовного дела отдельные участники уголовно-процессуальных отношений иногда не имеют формально определенного в нормах УПК РФ процессуального статуса, т.е. их правовое положение на этапе возбуждения уголовного дела должным образом не определено. Данное обстоятельство самым серьезным образом затрагивает права и законные интересы несовершеннолетних.

Например, при проверке сообщения о преступлении несовершеннолетний может быть вызван для дачи объяснения. При этом процедура вызова для дачи объяснений уголовно-процессуальным законом не определена. Остается предполагать, что в подобных ситуациях возможно применение закона по аналогии, т.е. положений ст. 188, 424 УПК РФ, регламентирующих порядок вызова на допрос несовершеннолетнего свидетеля, потерпевшего, обвиняемого, подозреваемого. Однако в этом случае возникает вопрос об участии законных представителей несовершеннолетних, порядок привлече- ния которых к участию в уголовном судопроизводстве на этапе возбуждения уголовного законом не регламентирован.

При анализе данной проблемы в юридической литературе справедливо отмечается, что вызов несовершеннолетних для дачи объяснений должен проводиться через законных представителей или через органы опеки и попечительства. Данный порядок позволит оградить подростка от необоснованного вовлечения в процессуальное производство и своевременно оказать несовершеннолетнему необходимую помощь в защите его прав и законных интересов.

В данном случае следует иметь в виду, что согласно п. 7.1 Пекинских правил право на присутствие родителей или опекуна должно быть гарантировано несовершеннолетнему на всех этапах уголовного судопроизводства. В соответствии со ст. 64 Семейного кодекса РФ родители, а также лица, заменяющие их, будучи законными представителями своих несовершеннолетних подопечных, выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, а следовательно, и с должностными лицами органов уголовного судопроизводства на стадии возбуждения уголовного дела.

Таким образом, исходя из общего понимания приоритетного значения обеспечения прав несовершеннолетних, в том числе и в ходе уголовного судопроизводства, можно сделать вывод о возможности и необходимости привлечения законных представителей не-

совершеннолетних к участию в производстве процессуальных действий, осуществляемых в стадии возбуждения уголовного дела, в том числе и при проверке сообщения о преступлении.

Согласно ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ лицам, участвующим в производстве процессуальных действий при проверке сообщения о преступлении, разъясняются предусмотренные законом права и обязанности, обеспечивается возможность осуществления этих прав в той части, в которой производимые процессуальные действия и принимаемые решения затрагивают их интересы. Одним из таких прав предусмотрена возможность пользоваться услугами адвоката.

Это, безусловно, позитивное положение закона. Однако нормы УПК РФ, обеспечивающие возможность практической реализации данного права, пока еще недостаточно совершенны.

Сравнительный анализ положений ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ и п. 6 ч. 3 ст. 49 УПК РФ приводит к выводу о несогласованности данных предписаний. Так, в ст. 144 УПК РФ речь идет об адвокате, полномочия которого на этапе возбуждения уголовного дела законом не регламентированы, в то время как в ст. 49 УПК РФ фигурирует защитник, полномочия которого определены в ст. 53 УПК РФ.

Не определен правовой механизм допуска адвоката к участию в процессуальном производстве на стадии возбуждения уголовного дела. Представляется, что в данной ситуации также возможно применение закона по аналогии, т.е. допуск адвоката к участию в процессуальном производстве в стадии возбуждения уголовного дела при предъявлении удостоверения адвоката и ордера на оказание юридической помощи в качестве адвоката.

Особую остроту и актуальность приобретает вопрос об участии законного представителя или адвоката на стадии возбуждения уголовного дела в случае, когда поводом для возбуждения уголовного дела является явка с повинной. Согласно ст. 142 УПК РФ явка с повинной — это добровольное сообщение лица о совершенном им преступлении, которое может быть сделано устно или в письменной форме. Устное заявление подлежит занесению в протокол.

Решение о явке с повинной — это психологически сложное решение для любого человека, принять которое несовершеннолетнему лицу в силу возрастных особенностей, присущих его личности, тем более трудно. Поэтому в данной ситуации необходимо предпринять все возможное для надлежащего обеспечения прав и законных интересов несовершеннолетних.

На этапе возбуждения уголовного дела применительно к обеспечению прав и законных интересов несовершеннолетнего (в особенности лица, являющегося потенциальным свидетелем или потерпевшим) актуальна проблема личной безопасности.

Возбуждение уголовного дела и предварит. рассл. с участием несовершен. 85

Меры, направленные на обеспечение безопасности участников уголовного судопроизводства, а также основания и порядок их применения предусмотрены значительным количеством правовых актов, например Федеральным законом от 20 августа 2004 г. ¹ 119ФЗ «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства», Федеральным законом от 12 августа 1995 г. ¹ 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», Уголовным кодексом РФ, Уголовно-процессуальным кодексом РФ и некоторыми иными законодательными и подзаконными актами.

УПК РФ предусматривает возможность применения мер безопасности к участникам уголовного судопроизводства при наличии достаточных данных, свидетельствующих о наличии поступающих в их адрес угрозах убийством, причинением насилия, уничтожением или повреждением имущества или иными опасными действиями (ч. 3 ст. 11 УПК РФ).

Согласно положениям ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ безопасность уча- стников уголовного судопроизводства обеспечивается и при проверке сообщения о преступлении, в особенности когда одним из них является несовершеннолетний заявитель или очевидец преступления. В этом случае безопасность соответствующего лица обеспе- чивается в порядке, установленном ч. 9 ст. 166 УПК РФ.

Из содержания данной нормы следует, что процессуальный документ, отражающий сведения, исходящие от защищаемого государством лица (а значит, и лица, упомянутого в ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ, т.е. в данном случае от заявителя или очевидца преступления), может составляться без указания данных о его личности и подписываться псевдонимом.

Следовательно, по аналогии с процедурой применения мер безопасности, осуществляемых в ходе предварительного расследования, должностное лицо, принимающее письменное заявление о преступлении, либо составляющее протокол принятия устного заявления или протокол следственного действия, либо получающее объяснение, с согласия начальника органа дознания (если речь идет о дознавателе) или руководителя следственного органа (если речь идет о следователе) составляет постановление, предусмотренное ч. 9 ст. 166 УПК РФ, в котором указывает псевдоним заявителя и образец его подписи.

Данное постановление приобщается к материалам проверки сообщения о преступлении (или к материалам уголовного дела) в порядке, предусмотренном ч. 9 ст. 166 УПК РФ.

Иное понимание положений ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ и ч. 9 ст. 166 УПК РФ, взятых в системном единстве с другими нормами

уголовно-процессуального закона, и отрицание возможности заявления о преступлении, либо дачи объяснений, либо участия в иных предусмотренных в ст. 144 УПК РФ следственных действиях с сохранением в тайне данных о личности соответствующего участника процессуальной деятельности, т.е. под псевдонимом, противоречит целям и задачам государственной защиты лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве.

Однако очевидно, что, несмотря на теоретически предоставленную возможность применения закона по аналогии с решением данного вопроса в ходе предварительного расследования, при практи- ческой реализации положений ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ могут возникать определенные сложности, связанные с наличием оснований для применения меры безопасности, представляющей собой сохранение в тайне сведений о лице (ч. 9 ст. 166 УПК РФ).

Очевидно, что на момент принятия заявления, получения объяснений, проведения следственных действий в соответствии с ч. 1 ст. 144 УПК РФ решение данного вопроса будет весьма затруднительным. Особенно в тех случаях, когда угрозы о применении насилия к участнику уголовно-процессуальных действий всего лишь предполагаются (и вероятность их поступления весьма велика), но еще не проявились в действительности.

Таким образом, допустимая уголовно-процессуальным законом последовательность действий по аналогии с положениями ч. 9 ст. 166 УПК РФ применительно к несовершеннолетним на этапе возбуждения уголовного дела нуждается, по нашему мнению, в более четком правовом регулировании, имеющем целью обеспечение реальной и эффективной возможности государственной защиты указанных участников уголовного судопроизводства.

Обращает на себя внимание и то обстоятельство, что до возбуждения уголовного дела не предусмотрена возможность присутствия при осуществлении следственных и процессуальных действий с участием несовершеннолетних педагога и (или) психолога, в то время как в ходе предварительного расследования по данному поводу в законе сформулированы императивные требования (ст. 191 УПК РФ).

Таким образом, при участии в уголовном судопроизводстве несовершеннолетних лиц вопрос о соблюдении и защите их прав и законных интересов возникает уже в процессе рассмотрения сообщения о преступлении. Указанное обстоятельство приводит к необходимости упорядочения (а в некоторых случаях — принципиального пересмотра) существующих подходов к правовому регулированию процессуальной деятельности, осуществляемой на данной стадии уголовного процесса.

Соблюдение указанных требований закона является одной из процессуальных гарантий защиты прав и законных интересов несовершеннолетних, позволяя избежать причинения ненужной огласки факта привлечения несовершеннолетнего к уголовной ответственности и реализовать право на участие в уголовном судопроизводстве его родителей, опекунов, попечителей или иных законных представителей.

Кроме того, данный порядок вызова несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) для участия в уголовном судопроизводстве обязывает законных представителей или должностных лиц специализированных учреждений, обремененных по отношению к ним соответствующими обязанностями, обеспечить явку вызываемого лица.

Вызов несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего, не достигшего возраста 16 лет, регламентируется ч. 4 ст. 188 УПК РФ

èосуществляется через их законных представителей или администрацию места учебы или работы. В случае необходимости, связанной, например, с целью избежать огласки, данная норма допускает

èиной способ вызова по усмотрению следователя, дознавателя.

При наличии данных, свидетельствующих о возможности отрицательного влияния родителей или других законных представителей на правдивость показаний несовершеннолетних (особенно в тех случаях, когда их показания могут свидетельствовать о виновности родителей или иных законных представителей либо их причастности к преступлению), вызов осуществляется через педагога и иных незаинтересованных лиц.

Порядок допроса несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого

регламентирован ст. 425 УПК РФ и предусматривает ряд ограниче- ний и дополнительных условий в сравнении с правилами допроса взрослого лица. Особые процессуальные правила допроса несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого установлены в целях максимального обеспечения их прав и законных интересов.

Установленный порядок позволяет оградить несовершеннолетнего от неправомерных действий должностных лиц, производящих допрос, обеспечить достоверность показаний об обстоятельствах, подлежащих доказыванию, сохранить юридическую силу полученных при этом доказательств, создать психологически комфортные условия для допроса.

Процессуальные особенности допроса несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого заключаются в следующем:

1) допрос несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого не может продолжаться без перерыва более двух часов, а в общей сложности — более четырех часов в день;

Возбуждение уголовного дела и предварит. рассл. с участием несовершен. 89

2)в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого участвует защитник, который вправе задавать ему вопросы, а по окончании допроса знакомиться с протоколом и делать замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей;

3)в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не достигшего возраста 16 лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии, участие педагога или психолога обязательно;

4)следователь, дознаватель обеспечивают участие педагога или психолога в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого по ходатайству защитника либо по собственной инициативе (ч. 1—4 ñò. 425 ÓÏÊ ÐÔ).

С разрешения следователя, дознавателя привлеченные к уча- стию в допросе педагог или психолог вправе задавать вопросы несовершеннолетнему подозреваемому, обвиняемому, а по окончании допроса знакомиться с протоколом допроса и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей. Перед началом допроса следователь, дознаватель обязаны разъяснить педагогу или психологу сущность и содержание их прав и обязанностей, о чем делается соответствующая отметка в протоколе допроса (ч.5 ст. 425 УПК РФ).

Участвуя в допросе несовершеннолетнего обвиняемого или подозреваемого, педагог или психолог не подменяет защитника, поскольку фактически выступает в качестве специалиста, обладающего профессиональными знаниями и навыками, связанными с особенностями общения с несовершеннолетними. Привлечение педагога и психолога к участию в допросе обеспечивает возможность использования достижений педагогики или психологии при подготовке, проведении допроса несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. Надлежащий уровень профессиональной подготовки позволяет педагогу или психологу рекомендовать дознавателю, следователю наиболее приемлемую с точки зрения педагогики и психологии тактику производства допроса несовершеннолетнего.

На участвующих в допросе педагога или психолога распространяются положения ст. 71 УПК РФ, касающиеся специалиста. Поэтому данные участники уголовного процесса не должны быть заинтересованными в исходе дела (ст. 61 УПК РФ). В связи с этим нежелательно привлекать к участию в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, педагога, ответственного за его воспитание (классный руководитель, воспитатель, директор школы), в особенности если он имел конфликты с несовершеннолетним или его родителями. Более оправданным бывает пригла-

шение для участия в допросе специалиста, незнакомого несовершеннолетнему, в присутствии которого он может быть более откровенным.

В связи с указанными обстоятельствами до начала допроса следователю, дознавателю необходимо проинформировать педагога или психолога об обстоятельствах дела, определить, есть ли причины, препятствующие его участию в данном следственном действии, и при их наличии разъяснить основания и порядок отвода.

На основании постановления следователя, дознавателя законные представители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого допускаются к участию в деле с момента первого допроса указанных участников уголовного процесса (ч. 1 ст. 426 УПК РФ).

Свои процессуальные особенности, предусмотренные ст. 191 УПК РФ, имеют также допрос, очная ставка, опознание и проверка показаний на месте с участием несовершеннолетнего свидетеля и потерпевшего.

При проведении указанных следственных действий с участием несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля, не достигшего возраста 16 лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии, участие педагога или психолога обязательно. Если лицо достигло возраста 16 лет, педагог или психолог приглашается по усмотрению следователя.

Данные следственные действия с участием несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля имеют временные ограничения:

в возрасте до 7 лет не могут продолжаться без перерыва более 30 минут, а в общей сложности — более одного часа;

в возрасте от 7 до 14 лет не могут продолжаться более одного часа, а в общей сложности — более двух часов;

в возрасте старше 14 лет не могут продолжаться более двух часов, а в общей сложности — более четырех часов в день.

Следовательно, порядок проведения указанных следственных действий предполагает необходимость перерыва. Поэтому во вводной части протокола соответствующего следственного действия надлежит указать время его начала и завершения, а в случае проведения его с перерывом — время начала, перерыва и его завершения. Соблюдение указанного требования закона важно для надлежащего процессуального оформления проведенного следственного действия и решения вопроса о признании полученных доказательств допустимыми.

При производстве указанных следственных действий вправе присутствовать законный представитель несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля.