Досудебное производство с участием несовершеннолетних. Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция»
.pdf
Теоретико-правовые основы досудебного производства с участ. несоверш. 41
начальника подразделения дознания, уполномоченного в соответствии с УПК РФ осуществлять процессуальный контроль за деятельностью дознавателей и лично производить дознание (ст. 40.1);
суд, обладающий правом судебного контроля в ходе досудебного производства и правом принимать решения, предусмот-
ренные в ст. 29 УПК РФ.
Каждый из них в рамках своей компетенции (и в зависимости от конкретной ситуации) реализует возложенные на него обязанности, связанные с обеспечением прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства, в том числе и тех, интересы которых обеспечиваются в процессе представительства.
Ко второй группе субъектов относятся участники уголовного процесса, наделенные правом иметь представителя. Прежде чем перечислить лиц, входящих в данный круг, целесообразно обратить внимание на следующее обстоятельство. В УПК РФ нет четкости в понимании вопроса о соотношении понятий «представлять» интересы и «защищать» интересы.
Согласно ч. 1 ст. 49 УПК РФ защитник — лицо осуществляющее в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.
На досудебных этапах уголовного судопроизводства в качестве защитников допускаются адвокаты, которые по предъявлении ордера на участие в уголовном деле и удостоверения установленного образца осуществляют функцию защиты.
Кроме того, адвокат в уголовном процессе может участвовать в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя (ч. 1 ст. 45 УПК РФ), гражданского ответчика (ст. 55 УПК РФ), свидетеля (п. 6 ч. 4 ст. 56 УПК РФ). Здесь обращает на себя внимание тот факт, что согласно ч. 5 ст. 189 УПК РФ адвокат, представляющий интересы свидетеля, приглашается им для оказания юридической помощи.
Поэтому при рассмотрении вопроса о соотношении понятий «представлять» интересы и «защищать» интересы профессиональная принадлежность к адвокатуре как гарантия реализация конституционного права на квалифицированную юридическую помощь (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ) вряд ли может быть критерием возможного разграничения защиты и представительства.
Так, согласно ст. 7 Федерального закона от 31 мая 2002 г. ¹ 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокаты обязаны честно, разумно и добросовестно
42 |
Глава 1 |
отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами; исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника по назначению органов предварительного следствия; постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию при неукоснительном соблюдении Кодекса профессиональной этики адвоката.
Следует отметить, что в УПК РФ сформулировано понятие «защитник» (ч. 1 ст. 49) и отсутствуют какие-либо указания на то, что следует подразумевать под понятием «представитель»1.
По смыслу русского языка представитель — это лицо, которое действует по чьему-то поручению, выражает чьи-то взгляды, интересы2. Здесь следует отметить, что такое значение слова допускает возможность более широкого понимания представительства, так как и защитник и представитель в уголовном процессе действуют по поручению соответствующих участников уголовного судопроизводства (п. 8 ч. 2 ст. 42, п. 8 ч. 4 ст. 44, ст. 45, 50, п. 6 ч. 2 ст. 54, ст. 55, п. 6 ч. 4 ст. 56, ч. 5 ст. 189 УПК РФ), выражая при этом интересы своих доверителей.
Анализ процессуального статуса защитника подозреваемого, обвиняемого и процессуального статуса представителя соответствующих участников уголовного процесса в целом приводит к выводу о том, что их содержание раскрывается в предусмотренной законом упорядоченной совокупности действий, способствующих своевременной полной и эффективной реализации прав лиц, нуждающихся в их содействии.
Поэтому можно предположить, что защищать права доверителя, не выступая при этом представителем его интересов, невозможно, равно как и, по меньшей мере, неубедительным выглядит утверждение о возможности представлять его интересы, не обеспечивая возможности реализации прав, т.е. не защищая их.
Таким образом, в целом, исходя из смысла и содержания положений УПК РФ, можно говорить о некоем смысловом равенстве содержания понятий «представлять» интересы и «защищать» интересы. Однако при этом нельзя не учитывать специфику функции защитника подозреваемого, обвиняемого, которая обусловлена особенностями процессуального статуса данных лиц, связанными с ограничением их свободы, подозрениями и (или) обвинениями в
1За исключением перечня лиц, наделенных правом представлять интересы соответствующих участников уголовного судопроизводства (п. 12 ст. 5, 45, 55 УПК РФ).
2Ожегов С.И. Словарь русского языка / Под ред. Н.Ю. Шведовой. М.: Рус. яз., 1989. С. 579.
Теоретико-правовые основы досудебного производства с участ. несоверш. 43
совершении преступления. Тем не менее, когда речь идет о представительстве интересов участников уголовного судопроизводства на его досудебных этапах, есть основания полагать, что процессуальная деятельность защитника подозреваемых и обвиняемых представляет собой одну из разновидностей (форм) реализации функции представительства в уголовном судопроизводстве.
К участникам уголовного судопроизводства, наделенным правом иметь защитника, относятся подозреваемый и обвиняемый.
Правом иметь представителя в соответствии с УПК РФ наделены:
1)потерпевший;
2)частный обвинитель1;
3)гражданский истец;
4)свидетель;
5)гражданский ответчик;
6)правопреемники умершего потерпевшего2.
Так, например, это могут быть участники уголовного судопроизводства, наделенные правом иметь представителя в силу процессуального статуса, лица, страдающие физическими недостатками или психическими расстройствами, лица, не достигшие совершеннолетия, лица, достигшие возраста уголовной ответственности, но в силу отставания в психическом развитии, не связанного с психиче- ским расстройством, не имеющие возможности в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий, лица, в отношении которых ведется производство о применении принудительной меры медицинского характера.
И наконец, к последней группе субъектов, вступающих в правоотношения в сфере представительства интересов доверителя, относятся:
1)адвокаты;
2)законные представители;
3)близкие родственники;
4)лицо, о допуске которого ходатайствует заинтересованный участник;
5)прокурор.
1Данный участник уголовного судопроизводства не фигурирует на досудебных этапах уголовного судопроизводства, что в рамках данной работы позволяет детально не затрагивать нормы в части касающихся его положений.
2По уголовным делам о преступлениях, в результате которых наступила смерть лица, права потерпевшего, предусмотренные в ст. 42 УПК РФ, переходят к одному из его близких родственников и (или) близких лиц, а в случае их отсутствия или невозможности участия в уголовном судопроизводстве — к одному из родственников (ч. 8 ст. 42 УПК РФ в ред. ФЗ ¹ 432 от 28 декабря 2013 г.).
44 |
Глава 1 |
Основания и порядок их вовлечения в уголовный процесс также определяются возрастными и личностными особенностями конкретного доверителя, их процессуальным статусом. Например, адвокат может выступать представителем потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя, свидетеля, защитником подозреваемого обвиняемого. Выступать в роли представителя интересов несовершеннолетнего потерпевшего могут также и близкие родственники либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший или гражданский истец.
Заслуживает внимания то обстоятельство, что все процессуальные действия представитель вправе совершать по уголовному делу только в том случае, если он обладает на то полномочием, под которым в юридической литературе понимают право одного лица выступать представителем другого участника уголовного процесса в силу прямого указания закона о праве отдельных лиц быть представителями, либо волеизъявления или согласия представляемого лица, либо иных специальных оснований1.
В целом сложность теоретического исследования сущности и содержания института представительства и определения направлений его дальнейшего совершенствования связана с отсутствием системной организации той совокупности правовых предписаний, которые имеют отношение к вопросам представления интересов участников уголовного процесса, что в полной мере относится и к досудебному производству с участием несовершеннолетних лиц.
Особенности, объективно присущие личности несовершеннолетних подозреваемых, обвиняемых, потерпевших и свидетелей обусловили необходимость законодательного закрепления правовых норм, регулирующих правоотношения, непосредственно возникающие между должностными лицами, осуществляющими уголовное судопроизводство, и участниками уголовного процесса, призванными представлять интересы данной категории лиц.
Совокупность этих положений закона в целом можно рассматривать как часть института представительства в российском уголовном процессе.
Правоотношения, связанные с обеспечением и защитой прав несовершеннолетних участников уголовного судопроизводства с точ- ки зрения их юридического содержания, свидетельствуют об особенностях данной части института представительства. Это связано в первую очередь с тем обстоятельством, что в предусмотренных законом случаях к числу безусловных обязанностей государственных
1 Туленков П.М. Участие представителей на предварительном следствии: Учеб. пособие / Под ред. И.М. Гуткина. Волгоград, 1976. С. 9.
Теоретико-правовые основы досудебного производства с участ. несоверш. 45
органов и должностных лиц относится вовлечение в уголовный процесс защитников и (или) представителей, предоставление возможности реализации предоставленных им прав.
Следовательно, наличию в УПК РФ права несовершеннолетнего участника уголовного судопроизводства иметь защитника и (или) представителя корреспондирует обязанность соответствующих органов и должностных лиц создать предусмотренные в законе условия для возможности его реализации. Применительно к несовершеннолетним юридическая природа предоставленного законом права иметь защитника и (или) представителя не определяется как dispositivus — свобода индивида распоряжаться правами на свое усмотрение, так как должное поведение обязанной стороны в каждом конкретном случае, соответствуя субъективному праву, является субъективной юридической обязанностью.
Круг субъектов, защищающих и представляющих интересы несовершеннолетних в ходе предварительного расследования, достаточно широк. Представителями их интересов по смыслу положений УПК РФ являются: защитник (ст. 51), адвокат (ч. 1, 2.1 ст. 45, п. 6 ч. 4 ст. 56 УПК РФ), законный представитель (ч. 2 ст. 45, 48, 426, 191), близкие родственники либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший или гражданский истец (ч. 1 ст. 45 УПК РФ).
Рассмотрим некоторые наиболее актуальные вопросы участия указанных представителей несовершеннолетних лиц на досудебных этапах уголовного судопроизводства более подробно.
Защитник подозреваемого, обвиняемого
Как было отмечено, одно из обстоятельств, предполагающих обязательное участие защитника в уголовном судопроизводстве, связано с тем, подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним. В целом положения, регламентирующие основания и порядок представительства интересов несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых защитником достаточно подробно регламентированы в нормах УПК РФ, определяющих права подозреваемого и обвиняемого; полномочия защитника; порядок его приглашения, замены, оплаты труда (ст. 46, 47, 49, 50, 52, 53) и в специальной главе 50 УПК РФ, регламентирующей производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних. Однако следует обратить внимание на ряд аспектов, значимых для надлежащей реализации института представительства в части обеспечения участия защитника.
46 |
Глава 1 |
Так, Федеральным законом «О внесении изменений в ст. 62 и 303 Уголовного кодекса Российской Федерации и Уголовно-про- цессуальный кодекс Российской Федерации»1 ч. 3 ст. 49 Уголовнопроцессуального кодекса Российской Федерации дополнена п. 6, в соответствии с которым защитник участвует в уголовном деле с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ. Вместе с тем из содержания ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ (в редакции Федерального закона от 4 марта 2013 г. ¹ 23-ФЗ), в частности, следует, что лица, участвующие в производстве процессуальных действий, вправе пользоваться услугами адвоката.
Здесь возникает ряд до настоящего времени не нашедших своего разрешения вопросов:
1)доверителем защитника выступают подозреваемые и обвиняемые, а лица, в отношении которых проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ, статусом подозреваемого или обвиняемого не обладают, что приводит к выводу, что наличие п. 6 ч. 3 в ст. 49 УПК РФ, адресованной защитнику, по меньшей мере неуместно;
2)не обладая на этапе реализации положений ст. 144 УПК РФ статусом подозреваемого или обвиняемого, несовершеннолетние лица, участвующие в процессуальных действий при проверке сообщения о преступлении, формально не подпадают под действие положений, предусматривающих обязательное участие защитника, содержащихся в п. 2 ч. 1 ст. 51 УПК РФ;
3)отсутствие четко определенного процессуального статуса адвоката на этапе рассмотрения сообщения о преступлении приводит
êвыводу о формальном подходе законодателя к его вовлечению в уголовное судопроизводство и об отсутствии надлежащих механизмов реализации прав лиц, чьи интересы он призван представлять;
4)статья 49 УПК РФ предполагает участие защитника в уголовном деле и определяет моменты, начиная с которых у подозреваемого, обвиняемого возникает право иметь защитника. Однако ст. 144 УПК РФ регламентирует процессуальную деятельность участников уголовного судопроизводства на этапе проверки сообщения о преступлении, т.е. когда вопрос о возбуждении уголовного дела факти- чески еще не решен.
1 Федеральный закон от 4 марта 2013 г. ¹ 23-ФЗ «О внесении изменений в статьи 62 и 303 Уголовного кодекса Российской Федерации и Уголовно-процес- суальный кодекс Российской Федерации» // Российская газета. 2013. 6 марта.
Теоретико-правовые основы досудебного производства с участ. несоверш. 47
Вместе с тем представленное в п. 6 ч. 3 ст. 49 УПК РФ положение, согласно которому защитник допускается к участию в деле «с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении, позволяет предположить, что речь идет о случаях, когда должностные лица, осуществляющие процессуальную деятельность на этапе возбуждения уголовного дела, обладают подлежащими проверке сведениями, позволяющими заподозрить1 конкретное лицо в совершении преступления. Формально не обладая процессуальным статусом подозреваемого, тем не менее такое лицо нуждается в получении юридической помощи.
Принимая во внимание, что применительно к несовершеннолетним подозреваемым участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно (п. 2 ч. 1 ст. 51 УПК РФ), на законодательном уровне нуждаются в разрешении вопросы: о надлежащем субъекте уголовно-процессуальной деятельности, оказывающем юридическую помощь несовершеннолетнему лицу, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении, т.е. фактически заподозренного в совершении преступления; о конкретизации его процессуального статуса; о процедуре допуска к осуществлению уго- ловно-процессуальной деятельности.
Таким образом, есть объективные основания полагать, что представительство интересов несовершеннолетнего на этапе реализации положений ст. 144 УПК РФ в настоящее время надлежащим образом не урегулировано.
Законный представитель несовершеннолетнего участника уголовного судопроизводства
УПК РФ в п. 12 ст. 5 содержит исчерпывающий перечень законных представителей, к которым отнесены: родители, усыновители, опекуны или попечители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого либо потерпевшего, представители учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый либо потерпевший, органы опеки и попечительства. При этом следует отметить, что в данной норме нет упоминаний о том, что правом иметь законных представителей наделены и несовершеннолетние свидетели.
К близким родственникам отнесены супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки (п. 4 ст. 5 УПК РФ).
1 По смыслу русского языка «заподозрить» означает начать подозревать в чемнибудь предосудительном. См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка / Под ред. Н.Ю. Шведовой. М.: Рус. яз., 1989. С. 218.
48 |
Глава 1 |
Результаты изучения уголовных дел в различных регионах России демонстрируют, что в 91% уголовных дел законными представителями несовершеннолетнего выступали его родители (в 60% слу- чаев — мать, в 31% — отец), в 6% — другие родственники, а в 3% — представители органов опеки и попечительства1.
При этом подчеркнем, что количество законных представителей, допускаемых к участию в уголовном деле, законом не ограни- чено. Указанное обстоятельство может вызывать на практике определенные сложности, которые связаны как с выбором конкретного законного представителя (представителей) из числа лиц, изъявивших желание представлять интересы несовершеннолетнего, так и с определением их количества.
Кроме того, нет необходимой ясности в вопросе о том, как быть в случаях, когда родители, усыновители, опекуны, попечители в силу определенных причин не могут представлять интересы несовершеннолетнего, который при этом не находится на попечении каких-либо органов и учреждений.
В данном случае представляется обоснованным мнение ученыхпроцессуалистов, полагающих, что перечень законных представителей несовершеннолетних следует расширить, дополнив лицами из числа относящихся согласно п. 4 ст. 5 УПК РФ к числу близких родственников2.
Применительно ко всем категориям несовершеннолетних участников уголовного судопроизводства нуждаются в конкретизации на законодательном уровне вопросы, связанные с моментом и процедурой вступления в уголовный процесс законных представителей несовершеннолетних, с порядком их участия в проводимой в отношении несовершеннолетнего проверке сообщения о преступлении.
1. Законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. В соответствии со ст. 48 УПК РФ по уголовным делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители.
Законные представители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого допускаются к участию в уголовном деле на основании постановления следователя, дознавателя с момента первого допроса несовершеннолетнего в качестве подозреваемого или обви-
1 Дежнев А.С. Реализация социальных функций семьи в уголовном процессе России: Монография. Омск, 2012. С. 150.
2 Тетюев С.В. Актуальные вопросы участия законных представителей несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых в досудебном производстве // Адвокатская практика. 2007. ¹ 3. С. 14.
Теоретико-правовые основы досудебного производства с участ. несоверш. 49
няемого. При допуске к участию в уголовном деле им разъясняются их права (ч. 1 ст. 426 УПК РФ).
Законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого может быть отстранен от участия в уголовном деле при наличии оснований полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего. В таком случае к участию в деле допускается другой законный представитель (ч. 4 ст. 426 УПК РФ).
Процессуальные права законных представителей несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого детализированы в ч. 2 ст. 426 УПК РФ, согласно которой данные участники уголовного процесса
вправе:
знать, в чем подозревается или обвиняется несовершеннолетний;
присутствовать при предъявлении обвинения;
участвовать в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, а также с разрешения следователя — при производстве иных следственных действий;
знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие, делать письменные замечания о полноте и правильности произведенных должностным лицом записей;
заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора;
представлять доказательства;
по окончании предварительного расследования знакомиться
со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения в любом объеме.
Кроме того, по окончании предварительного расследования законный представитель несовершеннолетнего обвиняемого наделен правом знакомиться с материалами уголовного дела, включая те, которые не были предъявлены обвиняемому ввиду возможности оказания на него отрицательного воздействия (ч. 3 ст. 426 УПК РФ).
Анализ приведенных положений закона дает основание полагать, что в уголовно-процессуальных нормах начальный момент вовлече- ния в уголовное судопроизводство законных представителей несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых с учетом их основного целевого предназначения — представительства и защиты прав доверителей, определен таким образом, что едва ли обеспечивает эффективную защиту прав и законных интересов несовершеннолетних лиц, в отношении которых ведется уголовное судопроизводство.
Дело в том, что статус подозреваемого и обвиняемого несовершеннолетний получает только в рамках возбужденного уголовного
50 |
Глава 1 |
дела, а также то, что УПК РФ не предусмотрена возможность вынесения постановления о признании того или иного лица законным представителем несовершеннолетнего в ходе проверки сообщения о преступлении. То есть до начала производства по уголовному делу дознаватель или следователь не обязан привлекать к уча- стию в уголовном судопроизводстве законных представителей несовершеннолетних, в отношении которых ведется уголовное судопроизводство. Хотя необходимость повышения эффективности обеспе- чения их прав и законных интересов очевидна.
Поэтому следует согласиться с мнением ученых-процессуали- стов о том, что подобные проверочные мероприятия, безусловно, затрагивают законные интересы несовершеннолетних, в связи с чем обязательность участия законных представителей несовершеннолетних, в отношении которых проводится так называемая доследственная проверка, должна быть установлена в уголовно-процес- суальных нормах. Данное предложение соответствует Конституции РФ, Конвенции о правах ребенка и иным нормативным правовым актам, регулирующим вопросы прав и законных интересов несовершеннолетних1.
В процессе уголовного судопроизводства следует учитывать, что согласно п. 1 ст. 64 Семейного кодекса РФ родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юриди- ческими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий. Словосочетание «без специальных полномочий» позволяет сделать вывод, что представительство и защита интересов детей (несовершеннолетних) без доверенностей или иных уполномочивающих документов — обязанность, а не право родителей. Основанием такого представительства является документ, удостоверяющий происхождение ребенка (несовершеннолетнего) от конкретного родителя (как правило, свидетельство о рождении). Несмотря на то что Семейный кодекс РФ не является регулятором уголовнопроцессуальных отношений и выполняет другую, весьма значи- мую задачу — обеспечение защиты интересов семьи и детей, положения данного законодательного акта, регулирующие вопросы
1 Ñì.: Андрейкин А.А. Правовой статус несовершеннолетних на досудебных стадиях уголовного судопроизводства // Законность. 2013. ¹ 6. С. 51; Аракелян К.А., Шадрин В.С. Проблемы законного представительства несовершеннолетних, в отношении которых решается вопрос о возбуждении уголовного дела // Криминалистъ. 2010. ¹ 2 (7). С. 33.