Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебное пособие

не установлена. Он может быть выражен конклюдентными действиями, а при определенных условиях даже молчанием стороны (к примеру, если между сторонами уже существуют возникшие ранее деловые связи). Требования к определенной форме акцепта могут содержаться в самой оферте. Акцепт может быть направлен оференту по почте или телеграфу. В этом случае договор считается заключенным с момента отправления акцепта путем передачи корреспонденции соответствующему учреждению (так называемая доктрина «поч- тового ящика»)207.

Ïðè множественности должников, участвующих в обязательстве они могут обязаться совместно, порознь или солидарно (т.е. вместе и порознь одновременно). Если из договора неясно, какой способ избран, то он устанавливается судом в зависимости от намерений сторон в договоре. При совместной множественности должников предполагается, что обязательство едино в отношении их всех, но каждый отвечает за него в целом. Если установлено, что должники обязались отвечать порознь, то в полном объеме можно требовать исполнения обязательства лишь от одного из них. Неполученное может быть заявлено к взысканию со всех прочих должников. Если должники обязались отвечать солидарно (вместе и порознь), право выбора ответственного принадлежит кредитору. Вынесение решения в отношении такого лица или освобождение его от обязательства прекращает право кредитора требовать исполнения от остальных. Множественность кредиторов может быть совместная (т.е. они выступают как единый кредитор) и раздельная (каждый из кредиторов может потребовать, только определенную долю исполнения).

Перемена кредитора в обязательстве основана на праве справедливости, поскольку нормы общего права не признавали возможности передачи права требования (цессии), кроме случа-

207 В судебной практике существуют определенные исключения из данного правила (к примеру, при существенной ошибке в адресе полу- чателя, оговоркой в оферте о неприменении данного принципа).

231

ев перехода оборотных документов. Сейчас цессия признается и судами и законом (к примеру, ст. 2–210 (2) ЕТК). Цессия может быть возмездной (как правило) или безвозмездной. Совершение ее в письменной форме необходимо, когда это специально предусмотрено законом (к примеру, когда предметом цессии является счет — ст. 9 ЕТК). Согласия должника на передачу права требования третьему лицу по праву справедливости не требуется. В этом случае цессия считается состоявшейся для участвующих в ней лиц в момент заключения договора о ней, а для должника — с момента уведомления его об этом. Цессия по общему праву считается состоявшейся для всех участвующих в ней лиц лишь после извещения об этом должника.

Замена должника в обязательстве производится по гражданскому праву США путем делегирования долга, когда должник назначает другое лицо для выполнения обязательств перед кредитором. При этом должник остается обязанным перед кредитором, а делегат несет ответственность, лишь когда делает об этом обещание в пользу кредитора. Кредитор вправе потребовать от делегата гарантию о том, что переданный делегату долг будет надлежаще выполнен. Некоторые виды долга непередаваемы (к примеру, построенные на личных качествах должника, на доверии в отношении конкретного должника). Передача делегируемого долга не требует согласия кредитора. Долг может быть передан полностью или частично.

Прекращение договорного обязательства происходит:

•путем его надлежащего исполнения;

•в силу невозможности исполнения (физической, экономической или юридической), в том числе и вследствие его тщетности208;

•по соглашению сторон (путем освобождения от обязательства, заменой исполнения (новацией)209, ïðåä-

208См.: раздел 7 главы 9 настоящего пособия.

209Определенной модификацией замены исполнения является так называемое поглощение, когда вместо одного правового обеспече- ния, обладающего меньшей силой, принимается правовое обеспечение

232

ставлением отступного, воздержанием от возбуждения судебного иска против другой стороны, аннулированием договора210, отказом от прав, включая прощение неденежного обязательства 211, зачета212);

•совпадением должника и кредитора в одном лице;

•в силу действия норм права (прекращением договора по решению суда, банкротством стороны договора);

•расторжения договора вследствие его нарушения.

Исполнение договорного обязательства представляет

собой реализацию его содержания: исполнение должником всего, что на него возлагалось и получение кредитором результата, на который он рассчитывал. Цель обязательства достигается его надлежащим исполнением, которое прекращает само обязательство.

Для признания исполнения договора надлежащим имеют значение срок исполнения è место исполнения. Договор должен быть исполнен в срок, согласованный сторонами (или в разумный срок — ст. 2–309 (1) ЕТК), и в определенном месте. Надлежащим будет исполнение по месту жительства кредитора, за исключением установленных законом случаев (к примеру, местом сдачи товаров является местонахождение предприятия продавца — ст. 2–308 (а) ЕТК).

Исполнение неделимого договорного обязательства по частям не допускается, однако принятие частичного исполнения другой стороной будет считаться заключением между сторонами нового соглашения по оплате этого частичного исполнения. Имеет значение также и существенность исполненной части договора.

с большей силой, поглощающее и погашающее первое (к примеру, замена формы простого договора на форму договора за печатью).

210Аннулированием договора считается его расторжение по соглашению сторон, если договорное обязательство не затрагивает прав третьих лиц. Аннулирование может подразумеваться или быть выраженным явно.

211Согласно ст. 1888–1892 ГК Луизианы, § 1541 ГК Калифорнии.

212Согласно ст. 1893–1902 ГК Луизианы.

233

Необоснованный отказ кредитора принять надлежащее исполнение дает право должнику на возмещение убытков. Должник обязан лишь предложить кредитору надлежащее исполнение указанным в законе способом (ст. 2–503 ЕТК). Критерием надлежащего исполнения договорного обязательства является соответствие исполнения условиям самого договора (так называемое точное и четкое исполнение). В случае спора между сторонами для установления этого соответствия суд производит толкование условий договора, в том числе и восполняя пробелы в его содержании. Правила толкования в различных штатах отличаются друг от друга, однако главным является принцип буквального толкования. При толковании договора суды исходят из формального критерия соответствия намерений сторон буквальному смыслу слов и выражений, использованных сторонами при описании условий их соглашения. Учитываются содержащиеся в законе определения

èобъяснения понятий, существующие обычаи, обыкновения

èимеющиеся прецеденты. Профессиональные термины толкуются в соответствии со смыслом, придаваемым им в этой профессиональной сфере деятельности. Учитывается не только законодательство, но и обычаи места заключения договора. Формулировки должны исключать двойное понимание и истолкование, поэтому текстуально договоры представляют собой весьма обширные по объему документы. В связи с толкованием договоров судами исследуются их условия213.

Исполнение обязательств обеспечивается в основном поручительством и задатком.

Неустойка в американском праве не имеет единого понятия, в отличие от права стран континентальной Европы, и не очень распространена. В качестве такого средства правовой защиты различаются заранее исчисленные убытки, которые по общему праву подлежат возмещению в качестве компенсации, и штраф, который понимается как наказание, а потому не может быть взыскан (ст. 2–718 ЕТК). Однако лишь суд оп-

213 Подробнее см.: раздел 7 главы 9 настоящего пособия.

234

ределяет, что будет считаться заранее исчисленными убытками, а что штрафом, независимо от того, как сами стороны назвали сумму, подлежащую уплате при нарушении договора. Если судом будет установлено, что такая сумма должна считаться заранее исчисленными убытками, то потерпевшая сторона получит ее, даже если совсем не потерпела убытков. С учетом того обстоятельства, что доказывать обоснованность вышеназванной суммы должен истец, понятно, что неустойка в американском праве не выполняет обеспечительных функций.

Основные положения о поручительстве выработаны в США судебной практикой. В соответствии с договором поручительства, заключаемым в письменной форме, одно лицо (поручитель) берет на себя ответственность за исполнение обязательства другим лицом (так называемым основным должником) перед его кредитором по основному договорному обязательству. Это акцессорное обязательство находит применение в денежных обязательствах и призвано обеспечи- вать платежеспособность должника. Поручительство предполагается солидарным, поэтому кредитор вправе без особого предупреждения о неисправности основного должника и без предъявления к последнему требований, предъявить требования к поручителю. Иной порядок должен быть оговорен сторонами при заключении договора.

Задатком является денежная сумма, переданная в процессе достижения соглашения в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Задаток подлежит возвращению получившей его стороной при неисполнении договора. Задаток в американском праве не расценивается в качестве отступного и потому потерпевшая сторона вправе потребовать взыскания не покрытых его суммой убытков.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение договора

влечет наступление неблагоприятных последствий для сто- роны-нарушителя. Таковыми могут быть возложение обязанности уплатить определенную денежную компенсацию (т.е. применение мер ответственности), принуждение к исполне-

235

нию в натуре (т.е. к реализация цели договора) или наступление иных неблагоприятных последствий для должника. Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств возникает независимо от наличия вины стороны-нарушителя214, а также может быть возложена на должника за действие третьих лиц (включая работников должника). Формами гражданской ответственности

за нарушение договорных обязательств выступают:

•убытки (предполагаемые; на основании ущербоприносящего доверия; карательные; за причинение душевного страдания; общие; особые);

•неустойка (в виде заранее исчисленных убытков);

•проценты (в денежных обязательствах)215. Нормальной и предпочтительной является денежная ком-

пенсация убытков, причиненных неисполнением (ненадлежащим исполнением) договора, имеющая своей основой общее право. Убытки должны компенсироваться независимо от наличия вины стороны нарушителя. Предполагаемыми убытками являются ожидаемые, но не полученные выгоды, которые потерпевшая сторона вправе была ожидать при заключении договора. Убытки на основании ущербоприносящего доверия могут быть взысканы, когда кредитор не смог доказать наличия предполагаемых убытков. Они исчисляются, исходя из суммы, которую кредитор разумно затратил в надежде, что договор будет исполнен, и не могут быть выше предполагаемых убытков. Карательные убытки допускаются как исключительная мера в случаях, когда поведение нарушителя договора содержит обман, злой умысел или является самостоятельным деликтом. Они определяются судом без учета размера фактически понесенных истцом убытков216 èëè ïî-

214Что отличает ее от ответственности в деликтных отношениях.

215Если проценты предусмотрены в договоре, то они взыскиваются сверх убытков.

216Карательные убытки взыскиваются сверх суммы других убыт-

êîâ.

236

лученных ответчиком выгод, а лишь исходя из необходимости наказания за нарушение договора 217. Общими считаются убытки, естественно вытекающие из нарушения определенного договора и не требующие доказательств от потерпевшей стороны. Особые убытки связаны с наличием особых фактов или ситуаций и потому требуют приведения точных доказательств потерпевшей стороной. Стороны вправе в договоре ограничить размер убытков определенной суммой, исключить определенный вид убытков или указать, что будет применена определенная форма ответственности. При отсутствии иных указаний в договоре право выбора формы ответственности (за исключением неустойки)218 принадлежит истцу219.

Формами ответственности, основанными на праве справедливости является220:

•принудительное исполнение договора в натуре;

•принудительное ограничение свободы действия (к примеру, запрет продавцу на продажу товара);

•реституция (т.е. возврат в первоначальное положе-

íèå).

По праву США кредитор вправе претендовать на возмещение в форме компенсации причиненных ему убытков в случае нарушения обязательства (неисполнения или ненадлежащего исполнения). Поэтому исполнение договора в натуре не будет применяться в случае, когда выплата убытков будет расценена как адекватная мера ответственности. Неадекватной оплата убытков должна считаться:

•если объект договора купли-продажи незаменим (уникален);

217Ñì.: n“=*"е j. Óêàç. ñî÷. Ñ. 278–279.

218Неустойка (заранее исчисленные убытки) не может быть по американскому праву законной, она должна быть предусмотрена договором.

219Несовместимы предполагаемые убытки и убытки на основании ущербоприносящего доверия, а также убытки и неустойка.

220Эти формы применяются в тех случаях, когда формы ответственности на основании общего права расцениваются как неадекватные.

237

•кредитор не имеет возможности заключить подобный договор с другим должником на открытом рынке;

•в иных соответствующих ситуациях по усмотрению

ñóäà.

Исполнение договора в натуре (т.е. совершение предусмотренных в нем действий или воздержание от действий) путем принуждения не предусмотрена общим правом и возможна лишь в ограниченных случаях на основании соответствующего судебного приказа (об исполнении или о запрете) по праву справедливости.

В качестве форм ответственности, основанных на статутном праве выделяют221:

•право расторгнуть договор;

•право отказаться от принятия товара;

•право отказаться от ранее данного согласия принять товар;

•право потребовать гарантии о надлежащем исполнении договора в будущем222.

Обстоятельствами, освобождающими должника от ответственности, являются случаи неосуществимости исполнения, в том числе, невозможность исполнения вследствие:

•гибели индивидуально-определенной вещи, являющейся предметом договора223;

•смерти или недееспособности должника224;

•наличия запретительного судебного приказа или акта госоргана о запрещении исполнения;

•при крушении цели, ради которой заключался договор, и отсутствие которой делает его исполнение бессмысленным (так называемая тщетность договора);

221В большей степени эти средства воздействия на неисправную сторону носят характер так называемых оперативных санкций (неблагоприятных последствий для должника), а не мер ответственности.

222Ñì.: Осакве К. Óêàç. ñî÷. Ñ. 276–277.

223Если риск ее гибели не несет должник.

224По договору о найме услуг.

238

•при экономической бесполезности исполнения договора в силу резко изменившихся обстоятельств (к примеру, в результате непреодолимой силы).

8.Отдельные виды договоров

Ïî договору купли-продажи (продажи) одно лицо (продавец) обязуется предоставить вещь, а другое лицо (покупатель) обязуется оплатить ее. Во всех штатах, кроме Луизианы, отношения по купле-продаже движимого имущества (материальных вещей) между любыми субъектами гражданского оборота регламентируются Разделом 2 ЕТК. Указанный раздел ЕТК не регулирует отношения по купле-продаже ценных бумаг225, прав требования и других бестелесных вещей. Отдельные нормы ЕТК устанавливают иные, нежели в общем праве, правила (к примеру, упрощенную процедуру оформления договора купли-продажи, безотзывную оферту без встречного удовлетворения — ст. 2–204 — 2–207 ЕТК). Договор купли-продажи является возмездным, двусторонним, консенсуальным.

Для заключения договора купли-продажи стороны должны найти соглашение по его существенным условиям (предмету договора и его цене). Для определения предмета договора купли-продажи требуется указать наименование, качество и количество продаваемого товара226.

Предметом договора купли-продажи может быть недвижимость и движимые материальные вещи, в том числе и такие, которые еще не существуют в момент заключения договора, а также акции, иные оборотные документы и прочие

225Регламентируются Разделом 8 ЕТК.

226К товару по ЕТК относятся также: еще не родившийся приплод скота, урожай на корню, лес, полезные ископаемые, сооружения, материалы и другие индивидуализированные вещи, отделенные от связанной с ними недвижимости (ст. 2–107 ÅÒÊ).

239

«бестелесные вещи», в том числе объекты интеллектуальной собственности.

Определение товара по качеству может происходить на основании описания, образца, стандарта или быть комбинированным. Если качество товара определяется в договоре по образцу и (или) описанию, то этот товар еще должен быть пригодным для торговли. В противном случае будет иметь место нарушение существенного условия договора, ведущее к его расторжению с возмещением убытков потерпевшей стороне.

Количество продаваемого товара может быть установлено мерами веса, длины, объема, площади, в штуках или путем указания на способ его определения. Отклонение от договорного количества не допускается, без каких-либо исключений, если иное не оговорено сторонами в тексте договора.

Öåíà может быть выражена в определенной сумме по соглашению сторон или договор должен содержать указание на способ определения цены (на основании цен обусловленного рынка или по другим критериям). Допускается определение цены и сложившейся практикой взаимоотношений между сторонами. При отсутствии в договоре условия о цене, оплате подлежит «разумная цена» на момент сдачи товара (ст. 2–305 ЕТК). Несоответствие продаваемого товара цене не влияет

на действительность договора. Цена может быть уплачена деньгами, товарами227, недвижимостью или каким-либо иным способом.

Форма договора определяется по усмотрению сторон, если иное не установлено законом (к примеру, продажа товаров на сумму 500 и более долларов должна быть оформлена подписанным сторонами договором — ст. 2–201 ЕТК).

Момент перехода права собственности по договору определяет время, с которого покупатель вправе распоряжаться вещью и когда на покупателя переходит риск случайной гибели или порчи вещи (ст. 2–509 ЕТК). Это происходит лю-

227 В этом случае обе стороны считаются продавцами передаваемых товаров, т.е. речь идет о договоре мены (ст. 2–304 ЕТК).

240