Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебное пособие

ответственность в пределах стоимости своего имущества. Оно всегда является коммерсантом по форме. Деятельность АО регламентируетсяТКГ,Акционернымзаконом1965г. (далее— Закон). Правовое положение его во многом схоже с правовым положением ООО. Отличает АО то, что функции членства и управления в нем разделены. Управленческие функции выполняют специальные органы: правление и наблюдательный совет, членами которых не обязательно являются акционеры. Последние, если они не входят в органы управления, вообще не вправе давать указания и определять деятельность АО. В Законе об АО содержится больше императивных норм, чем в Законе об ООО, что обусловлено представлением об АО, как о крупном предприятии, обладающем солидным капиталом.

Уставный капитал АО составляет не менее 50 000 евро и размер его может быть изменен лишь с соблюдением предусмотренных законом условий.

Порядок учреждения АО

Учредительным документом АО является устав, который требует нотариальной формы и отражения в нем указанных в Законе положений (наименования и местонахождения АО, категорий акций — именных или на предъявителя, количественного состава правления). АО признается созданным с момента его регистрации в торговом реестре. В целом создание и становление АО проходит следующие этапы:

1)утверждение устава;

2)размещение акций;

3)назначение исполнительных органов;

4)формирование уставного капитала;

5)учредительный отчет;

6)проверка порядка учреждения;

7)заявление на регистрацию в торговом реестре;

8)регистрация и публикация информации.

141

Органы управления АО

Структура управления АО трехзвенная: высший орган (общее собрание акционеров), орган контроля (наблюдательный совет) и исполнительный орган (правление).

Компетенция высшего органа управления (общего собрания акционеров) определяется Законом. В нее входит: изменение устава, увеличение или уменьшение уставного капитала, решение о реорганизации или прекращении АО, назначение и отзыв представителей акционеров в наблюдательный совет, утверждение отчетов правления и наблюдательного совета, назначение ревизоров, принятие решений об использовании балансовой прибыли (§ 119, 101, 103, 120, 174 Закона).

Компетенция исполнительного органа управления (правления) включает в себя представление АО в отношениях с третьими лицами, совершение сделок в интересах АО, ведение бухгалтерского учета и составление годового баланса, а также созыв общего собрания акционеров.

Наблюдательный совет состоит из представителей акционеров и наемных работников в числе от 3 до 21 члена (в зависимости от норм законодательства по отдельным видам АО). Задачами наблюдательного совета являются: контроль за ведением дел в АО, в том числе получение информации от правления и проверка бухгалтерских книг АО, а также проверка и утверждение годового отчета (§ 90, 111, 170, 172 Закона).

Права акционеров подтверждаются обладанием ими акциями и определяются количеством акций. Допускается выпуск акций различных категорий, предоставляющих различ- ные права (§ 11 Закона).

Имущественными правами акционеров являются: право на получение дивидендов (части прибыли АО) пропорционально числу и категории акций, получение части имущества при ликвидации АО (§ 271 Закона).

Участие в управлении обеспечивается правом голоса при участии в общих собраниях акционеров АО, правом на полу- чение информации и правом на оспаривание неправомерных решений общего собрания акционеров (§ 131, 245 Закона).

142

Основной обязанностью акционеров является внесение вкладов в уставной капитал АО (абз. 1 § 54 Закона).

Акции на предъявителя могут свободно отчуждаться как любые движимые вещи. Именные акции переходят к третьим лицам на основании индоссамента, т.е. передаточной надписи (§ 68 Закона). Чаще всего купля-продажа акций происходит на бирже по установленному курсу.

Прекращение АО происходит вследствие: истечения срока, на который оно было создано; по решению общего собрания акционеров (75% голосов); по постановлению регистрационного суда; по объявлению судом АО ничтожным на основании иска, открытием конкурсного производства (§ 262, 275–277 Закона). О прекращении АО должно быть трижды опубликовано в установленных изданиях, а сам факт прекращения зарегистрирован — в торговом реестре.

3. Несостоятельность

Несостоятельностью лица признается его неспособность погасить свои долговые обязательства перед третьими лицами. В ФРГ с 1999 г. действует Положение о несостоятельности (далее — Положение), объединившее регламентацию данных отношений, осуществляемую ранее Конкурсным уставом 1877 г. и Уставом о мировых соглашениях 1935 г. При разрешении случаев несостоятельности происходит реализация материально-правовых требований кредиторов путем санации, санирующей ликвидации предприятия или ликвидации имущества должника. Это возможно как в результате соглашения сторон, так и в принудительном порядке. Несостоятельными могут быть признаны любые физические и юридические лица, а также торговые товарищества, не имеющие статуса юридического лица.

Производство по делам о несостоятельности может быть возбуждено в отношении всего имущества должника при его неплатежеспособности (§ 35 Положения). Должник в соот-

143

ветствии с § 17 Положения считается неплатежеспособным, если он не в состоянии оплачивать денежные обязательства (приостановил осуществление своих платежей). Судом по делам о несостоятельности принимаются меры по обеспече- нию интересов кредиторов (ограничиваются права должника по распоряжению имуществом). Движимое и недвижимое имущество должника реализуется. Полученная сумма после покрытия расходов распределяется между кредиторами в соответствии с заявленными требованиями и в установленном Положением порядке, что прекращает производство. При недостаточности имущества производство также прекращается.

Должник-юридическое лицо по завершении ликвидации их имущества прекращает свое существование, должник-фи- зическое лицо — считается освобожденным от долгов.

4.Торговое представительство

èпосредничество

Представительством является совершение уполномоченным лицом (представителем) сделок от имени и за счет другого лица (представляемого). Представительство может быть урегулировано ГКГ (так называемое общегражданское представительство) и ТКГ (так называемое торговое представительство).

Торговый представитель — это самостоятельный предприниматель, которому доверено представлять интересы другого предпринимателя или от имени последнего заключать сделки. Он свободен в своих действиях и сам распоряжается своим рабочим временем (§ 84 ТКГ). Торговый представитель должен стараться добросовестно исполнять свои обязанности по заключению сделок, он должен при этом учитывать интересы предпринимателя, сообщать предпринимателю все необходимые сведения, в частности незамедлительно оповещать его обо всех сделках, в которых он участвует как посредник и как представитель.

144

В отличие от представителя посредник (маклер) действует от своего лица по договорам, вытекающим из ведения предпринимательства, не являясь постоянно уполномоченным для других лиц (§ 93 ТКГ).

Самостоятельным является комиссионер, действующий от своего имени, за свой счет и в своем интересе.

Работники торговых предприятий осуществляют представительство на основании трудового соглашения и выданной им доверенности. Кроме того, их полномочия могут вытекать из обстановки (§ 56 ТКГ).

Прокура (т.е. генеральная доверенность) представляет собой наиболее широкое право представительства от лица коммер- ческой организации, осуществляемое ее служащими с особыми полномочиями (так называемыми прокуристами). Прокура может предоставляться только владельцем торгового или промышленного предприятия или его законным представителем и лишь путем ясно выраженного заявления (§ 48 ТКГ). Прокура может быть предоставлена несколькими лицами, обязанными действовать совместно (совокупная прокура). Прокура уполномочивает прокуриста на совершение судебных и несудебных юридических действий, которые связаны с ведением торгового предприятия. Прокурист вправе отчуждать или обременять недвижимое имущество, если имеет на это особые полномочия (§ 49 ТКГ). Независимо от правоотношений, на основе которых выдана прокура, она может быть всегда отменена без ущерба для обусловленного договором вознаграждения. Прокура не передаваема и не прекращается со смертью владельца торгового предприятия (§ 52 ТКГ). Предоставление и отмена прокуры должны быть занесены владельцем торгового предприятия в торговый реестр (§ 53 ТКГ).

5. Договоры в деятельности коммерсантов (торговые сделки)

Š%!г%"/м, “дел*=м, являются все сделки коммерсанта, которые относятся к ведению торгового предприятия, таким обра-

145

зом их выделение из числа прочих сделок происходит в Германии по субъекту. К торговым сделкам не применяются отдельные положения ГКГ (к примеру, о возможности снижения договорной неустойки по мотиву несоразмерности ее убыткам — § 347 ГКГ). Торговые сделки предполагаются возмездными (§ 354 ТКГ). В торговом праве содержатся указания на отнесение отдельных сделок к числу торговых (§ 1, 2 ТКГ). Таковыми являются:

1)приобретение движимых вещей (товаров) или ценных бумаг с целью дальнейшей перепродажи без различия, будут ли товары переданы в неизменном виде или после переработки;

2)принятие на себя обязанностей по обработке или переработке товаров для других лиц, если такой промысел выходит за пределы простого ремесла;

3)страховые операции за вознаграждение;

4)банкирские и валютные сделки;

5)морская и сухопутная перевозка грузов, и пассажиров, сделки фрахтовщиков по перевозке пассажиров на суше или по внутренним водным путям, а также сделки по банкирским морским операциям;

6)сделки комиссионеров, экспедиторов, владельцев складов;

7)сделки торговых агентов или торговых маклеров;

8)сделки издательские, а также иные сделки по книжной торговле и торговле художественными произведениями;

9)типографские сделки, если промысел выходит за пределы простого ремесла;

10)ремесленная или прочая производственная деятельность, не являющаяся торговым промыслом, осуществляемая предпринимателем, занесенным в торговый реестр.

Заключенные коммерсантом юридические сделки, при сомнении, признаются относящимися к ведению его торгового промысла, а подписанные им долговые документы считаются относящимися к его торговому промыслу, если из содержания документа не следует иное (§ 344 ТКГ). Тот, кто принял на себя обязательства по сделке, являющейся для него торговой, отвечает перед другой стороной за заботливость порядочного коммерсанта (§ 347 ТКГ).

146

К числу торговых сделок относятся договоры коммерсантов с потребителями. Согласно Закону об общих условиях сделок 1976 г. предприниматели, действующие в своих профессиональных целях99, и заключающие договоры с потребителями их товаров и услуг, обязаны использовать предусмотренные Законом стандартные условия сделок, и несут ответственность без вины. Например, в отношениях по ведению банковского счета или при заключении договоров страхования.

99 Закон распространяется и на деятельность лиц, не являющихся предпринимателями — нотариусов, юристов.

Глава 9 ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ

ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА АНГЛИИ100

1. Правовое положение физических лиц

Для определения правового положения физических лиц в гражданском праве Англии используется единый термин «правовая способность», объединяющий понятия правоспособности и дееспособности. В доктрине и судебной практике используются содержательно соответствующие им термины «пассивная правовая способность» и «активная правовая способность».

Пассивная правовая способность (правоспособность) —

способность физического лица быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых законодательством. Принцип равной для всех гражданской правоспособности, не зависящей от умственных способностей, здоровья, общественного положения, выработан судебной практикой, устанавливающей, что право действует невзирая на лица. Формальное равенство прав всех физических лиц, однако, не всегда последовательно проводилось в законодательстве и судебной прак-

100 Название главы дано в учебно-методических целях. Как уже отмечалось ранее, правовая система Англии не знает деления права на гражданское и торговое, т.е. лишена дуализма, присущего частному праву стран континентальной Европы. С середины 11 века в Англии начало складываться особое торговое право купеческого сословия, которое к началу 18 века было инкорпорировано судам в так называемое общее право.

148

тике Англии. Например, до 1968 г. определенной дискриминации подвергалось цветное население в отношениях по поводу жилья, занятости и предоставления услуг. Правоспособность приобретается физическим лицом с момента его рождения и прекращается с его смертью либо признанием его умершим101. Объем правоспособности меняется с возрастом: с самого рождения человек не может иметь права супруга, родителя, опекуна и некоторые другие. Лицо становиться способным ко всем актам гражданской жизни по достижении 18 лет.

Активная правовая способность (дееспособность) — это способность физического лица приобретать своими действиями гражданские права и обязанности, осуществлять их, а также нести ответственность. Для этого лицо должно осознавать и адекватно оценивать характер совершаемых им действий, что зависит от его умственного развития. В полном объеме дееспособным лицо становится с момента своего совершеннолетия, т.е. с первого дня восемнадцатилетнего возраста.

Лицо, не достигшее 18 лет, ограничено в дееспособности102. Несовершеннолетний вправе совершать самостоятельно лишь определенные сделки. Например, по приобретению необходимых ему вещей и услуг (к числу которых суды относят также спиртное и ювелирные изделия). Несовершеннолетний также вправе заключать договоры личного найма, выгодные для него, т.е. предоставляющие ему блага имущественного и неимущественного (морального) характера. Сделки несовершеннолетнего с земельными участками, приобретение им акций по подписке, участие в товариществах или заключение им брачного договора признаются действительными, если по достижении 18 лет несовершеннолетний не откажется от них (оспоримые сделки). Несовершеннолетний не вправе самосто-

101Суд при этом исходит из предположения, что если в течение семи лет от лица не поступает известий, оно может быть признано умершим.

102Закон 1874 г. «О правовой помощи несовершеннолетним».

149

ятельно совершать договоры займа денег, торговые сделки и признавать сальдо контокоррентного счета (безусловно недействительные сделки). Все иные договоры, не подпадающие под признаки вышеперечисленных, будут действительными только при условии их прямого подтверждения лицом по достижении им 18 лет. Институт законного представительства интересов несовершеннолетних в праве Англии заменяют отношения так называемой доверительной собственности, о которых речь пойдет ниже. Нет в праве Англии эмансипации, т.е. объявления несовершеннолетнего с определенного возраста достигшим совершеннолетия.

Ограничения дееспособности совершеннолетних лиц

возможны в Англии в виде запрещения официально признанному душевнобольному заключать договоры имущественного найма.103 При лишении лица дееспособности его имущество передается опекуну, приобретающему статус доверительного собственника.

Место жительства лица определяется местом нахождения основной части его имущества (домицилий). Если лицо отсутствует в месте своего жительства, оно по праву Англии не может быть объявлено безвестно отсутствующим.

2. Юридические лица (компании)

Легального определения юридического лица английское право не содержит. Общее право определяет лишь основные признаки юридического лица (компании). Главным из них является независимость существования юридического лица и его членов (участников), позволяющая ему вступать от своего имени в гражданско-правовые отношения, как с третьими лицами, так и с самими участниками104. Независимое сущес-

103Закон о душевном здоровье 1983 г.

104Основным прецедентом в пользу признания юридического лица (компании) независимым субъектом права является сохраняющее до

150