Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебное пособие

собственности по данному основанию должен быть установлен соответствующим решением суда. В Германии установлена система так называемой поземельной записи, по которой собственником земельного участка и связанной с ним недвижимости признается лицо, занесенное в поземельную книгу. Поэтому приобретение права собственности на недвижимость по факту давности владения исключено. Однако тот, кто внесен в поземельную книгу в качестве собственника земельного участка, хотя и не приобрел на этот участок право собственности, будет считаться приобретшим такое право, если внесенная запись не была оспорена в течение 30 лет, а он владел все это время участком, как своей собственностью (§ 900 ГКГ).

Производным способом считается приобретение права собственности в результате правопреемства, т.е. по воле прежнего собственника имущества на основании договоров и односторонних сделок (например, в результате покупки вещи или получения ее по наследству), а потому зависит от объема имевшихся у него полномочий.

Защита права собственности

При осуществлении своих правомочий собственник вправе требовать от всех прочих лиц соблюдения его прав и может обратиться за защитой в установленном законом порядке. Это обусловлено абсолютным характером права собственности, предполагающим обязанность всех иных лиц «уважать» права собственника на его имущество и не препятствовать собственнику в осуществлении им его полномочий. Защита права собственности осуществляется в гражданском праве ФРГ обязательственно-правовыми и вещно-правовыми способами.

Обязательственно-правовые способы защиты обеспечивают охрану прав собственника и его имущественных интересов в отношениях по поводу совершаемых им сделок и договоров. Кроме того, собственник, понесший ущерб в результате внедоговорного нанесения вреда его имуществу, вправе претендовать на компенсацию такого вреда. Средствами защиты выступают:

101

иски о возмещении убытков вследствие нарушения обязательств по сделкам и договорам, иски о возмещении внедоговорного вреда, иски о возврате неосновательного обогащения.

Защита права собственности и отдельных правомочий собственника осуществляется в соответствии с ГКГ с помощью вещно-правовых способов: виндикационного (§ 985 ГКГ) и негаторного (§ 1004 ГКГ) исков.

Виндикационный иск — иск невладеющего имуществом собственника к владеющему несобственнику о возврате этого имущества (§ 985, 1004 ГКГ). В гражданском праве ФРГ существует презумпция, что владелец движимой вещи предполагается ее собственником (§ 1006 ГКГ). В связи с этим правила истребования собственником своей вещи на основании виндикационного иска требуют представления доказательств неправомерного владения вещью ответчиком со стороны собственника-истца. Например, представление собственником доказательств об отсутствии оснований владения вещью ответчиком или доказательств недобросовестности владения вещью ответчиком, знающим о том, что вещь была украдена, потеряна или иным образом утрачена собственником (§ 1006 ГКГ).

Законом предусматриваются ограничения при истребовании вещи из чужого владения. Вещь может быть истребована собственником только у недобросовестного владельца. Таковым признается лицо, завладевшее вещью противоправно, либо знающее о том, что приобретает вещь от неуправомоченного на ее отчуждение лица (к примеру, от хранителя, противоправно завладевшего этой вещью — § 932 ГКГ). Права добросовестного приобретателя вещи защищены законом даже от требований невладеющего собственника этой вещи. Добросовестным является приобретатель, который, действуя без грубой небрежности, не знает о том, что вещь не принадлежит отчуждателю (§ 932 ГКГ). Исключения сделаны лишь для случаев истребования вещей, вышедших из владения собственника помимо его воли; для случаев виндикации денежных знаков и ценных бумаг на предъявителя; а также

102

для случаев виндикации вещей, приобретенных на публич- ных торгах (§ 932–935 ГКГ).

При истребовании вещи из чужого незаконного владения собственник вправе потребовать также и передачи плодов (доходов) от нее. Добросовестный приобретатель обязан передать плоды (доходы) за время, прошедшее с момента предъявления к нему виндикационного иска. Недобросовестный приобретатель обязан передать плоды (доходы) от вещи за все время неправомерного владения вещью (§ 987 ГКГ). И тот и другой владельцы вправе потребовать от собственника возместить расходы на содержание вещи со времени, когда собственнику причитаются плоды (доходы) от вещи (§ 989 ГКГ).

Негаторный иск, т.е. иск собственника о прекращении неправомерных действий, мешающих ему пользоваться и (или) распоряжаться своим имуществом, хотя бы такие действия и не были связаны с лишением владения (к примеру, устранение помех в пользовании земельным участком). Собственник может потребовать устранения помех или запрета на совершение подобных действий в будущем. В отличие от обязательственно-правовых способов защиты прав собственника, при предъявлении негаторного иска не требуется наличия вины нарушителя или ущерба в результате его действий.

Ограничения права частной собственности

В ходе развития общественных отношений произошло определенное сужение правомочий собственника, а часть правовых предписаний перешла из гражданского в административное право. Так, ограничиваются права собственников препятствовать деятельности третьих лиц, если такая деятельность происходит над или под объектом собственности на такой высоте или глубине, где кончается реальный интерес собственника (§ 905 ГКГ). Запрещена застройка на земельных участках, расположенных вблизи аэродромов. Права собственника животных ограничены необходимостью соблю-

103

дения особых предписаний об охране животных. Собственник

âнастоящее время ограничен и в возможности поступать со своим имуществом любым желаемым им способом (к примеру, законами земель предусмотрены требования по охране памятников, находящихся в собственности частных лиц). Он должен учитывать права третьих лиц и ограни- чения закона (§ 903 ГКГ), не злоупотреблять своим правом (§ 226 ГКГ). Примером могут служить нормативные ограничения, вытекающие из так называемого права соседства. Собственник земельного участка не должен использовать свои права таким образом, который сможет затруднить или помешать деятельности расположенных рядом предприятий. Собственнику также запрещено принимать меры, которые способны противодействовать проникновению на его участок газа, пара, запаха, дыма, копоти, тепла, шума, сотрясения и других подобных воздействий с других участков, если это не стесняет или незначительно стесняет его в пользовании своим участком или обусловлено обычной эксплуатацией применительно к местным условиям и положению другого участка (§ 906 ГКГ).

Прекращение права собственности может происходить по воле собственника передачей этого права другим лицам;

âрезультате потребления или уничтожения имущества; при переработке вещи или по объективным и независящим от воли собственника причинам (к примеру, при гибели имущества в результате стихийного бедствия).

Вещные права на чужие вещи, как правило, имеют своим основанием соответствующие договоры.

Залог — наиболее распространенное вещное право на чужие вещи, выступает одним из способов обеспечения исполнения обязательств, и вследствие широкого распространения в гражданском обороте весьма подробно регламентируется гражданским правом Германии (§ 1113–1191, 1204– 1273 ГКГ). Допускается как залог движимых вещей (заклад), так и залог недвижимости (ипотека). При закладе движимые вещи обязательно передаются во владение залогодержателя

104

(§ 1205 ÃÊÃ)83. Ипотека устанавливается в нотариальной форме (абз. 1 § 873 ГКГ) и заносится в поземельную книгу84. Ипотека может быть оборотной и обеспечительной. Для оформления оборотной ипотеки выдается залоговое свидетельство, а для оформления обеспечительной ипотеки (иначе именуемой «книжной») такого свидетельства не требуется (§ 1116 ГКГ).

Земельные (вещные) и ограниченные личные сервитуты менее обременительны для собственника, так как они ограничивают лишь отдельные его правомочия по свободному распоряжению его собственностью в пользу лица, которому предоставлены. При земельном сервитуте такое ограничение установлено в пользу собственника другого («господствующего») земельного участка (§ 1018–1029 ГКГ), при ограниченном личном сервитуте — в пользу определенного лица (§ 1090– 1093 ГКГ).

Узуфрукт в соответствии с § 1030–1089 ГКГ представляет собой право пользования имуществом, принадлежащим другому лицу, допускающее присвоение приносимых этим имуществом плодов (доходов), при условии сохранения существа этого имущества. Узуфрукт для его пользователя (узуфруктария) может быть установлен пожизненно, на определенный срок или до наступления условия, прекращающего право пользования (к примеру, узуфрукт в наследственных отношениях действует в течение жизни узуфруктария). У собственника в течение этого срока остается право осуществлять контроль узуфруктария, который извлекает из имущества выгоды в виде получаемых плодов (от растений, деревьев и т.д.) и доходов (сумм арендной платы, процентов и т.д.). Узуфруктарий обязан сохранять используемое

83 Исключением является заклад речного или морского судна, сведения о котором заносятся в судовой реестр (§ 1260–1265 ГКГ).

84 Поземельная книга представляет собой полный кадастровый обмер всей территории ФРГ с регистрацией сведений на картах. Каждый земельный участок имеет свой кадастровый номер. Ведение поземельных книг входит в компетенцию судей участковых судов и государственных служащих этих судов.

105

имущество, оберегать его от порчи и эксплуатировать его в соответствии с назначением.

ГКГ установлено особое вещное наследственное право застройки (суперфиций), представляющее его обладателю возможность возведения и (или) эксплуатации здания на чужом земельном участке или под этим участком (§ 1012–1017 ГКГ). Право застройки возникает на основании договора между собственником участка и застройщиком. Оно подлежит регистрации в поземельной книге.85 Обладатель такого права обязан уплачивать собственнику участка ренту и не приобретает прав собственности на возведенное строение. Гибель строения не прекращает данного права, если иное не установлено в договоре между собственником и застройщиком.

4. Общие положения обязательственного права

Общие положения об обязательствах очень подробно разработаны именно германской цивилистической доктриной. Это нашло отражение в § 241 ГКГ, дающем легальное определение обязательства: «В силу обязательства кредитор может требовать от должника совершения определенного действия. Предоставление может состоять и в воздержании от действия». Германское гражданское право четко разграничивает понятия «сделки», «договора» и «обязательства», что отражено в структуре ГКГ. Нормы обязательственного права содержатся в книгах первой и второй ГКГ, определяющих соответственно общие положения о договоре и общие положения об обязательствах, а также их отдельных видах. Основанием возникновения обязательства является сделка, односторонняя или многосторонняя (договор). Другими основаниями возникновения обязательств являются: деликт

85 С 1919 г. право застройки на чужой земле регламентируется Положением о наследственном праве застройки.

106

(§ 823–853 ГКГ), неосновательное обогащение (§ 812–822 ГКГ), ведение чужих дел без поручения (§ 677–687 ГКГ), а также нормы закона.

Сторонами обязательств выступают кредитор — лицо, обладающее правом требовать исполнения обязательства, и должник — лицо, обязанное исполнить обязательство (§ 241 ГКГ).

Множественность лиц в обязательстве может быть на стороне кредитора (несколько кредиторов) или на стороне должника (несколько должников). При долевой ответственности каждый из должников отвечает самостоятельно в пределах своей доли, а каждый из кредиторов вправе предъявить требования в пределах своей доли (к примеру, когда предмет обязательства неделим — ст. 420 ГКГ). При совместной ответственности должник отвечает перед всеми кредиторами, а кредитор предъявляет требование ко всем должникам одновременно (к примеру, в связи с совместными обязательствами участников товарищества — ст. 718 ГКГ). При солидарной ответственности должник отвечает в полном объеме перед любым из солидарных кредиторов (активная солидарность), а кредитор вправе потребовать исполнения в полном объеме от любого из солидарных должников (пассивная солидарность).

Исполнение обязательства представляет собой реализацию его содержания, когда должник исполнил все, что на него возлагалось, а кредитор получил результат, на который рас- считывал (§ 362 ГКГ).

Уступка требования и перевод долга представляют собой случаи перемены лиц в обязательстве.

В соответствии с правилами § 398 ГКГ кредитор (цедент) передает свое право требования к должнику третьему лицу (цессионарию) по договору об уступке права требования (цессии). Какой-либо особой формы ГКГ для цессии не устанавливает. Цедент отвечает перед цессионарием за действительность, а не за осуществимость переданного права требования (§ 437, 438 ГКГ). Должник вправе противопоставить новому кредитору все те возражения, которые он имел по отношению к старому (§ 404 ГКГ).

107

Перевод долга производится путем заключения договора между кредитором и третьим лицом о принятии этим лицом на себя обязательств должника по возврату долга, или путем заключения договора между третьим лицом и должником. В последнем случае требуется согласие кредитора (§ 414, 415 ГКГ). Став новым должником, это третье лицо может противопоставить кредитору возражения, которые были у предыдущего должника, кроме возражений, основанных на взаимоотношениях этого лица с предыдущим должником (§ 417 ГКГ).

Прекращение обязательства происходит путем: его выполнения, сдачи в депозит суда предмета обязательства, за- чета, прощения кредитором должнику, слияния должника и кредитора в одном лице, новации, исполнения иным лицом за должника, отмены обязательства.

5. Общие положения договорного права

Понятие сделки в ГКГ напрямую не дается, а должно быть уяснено из содержания волеизъявления и договора. В доктрине сделки определяются как действия дееспособных лиц86, имеющие правовое значение и волевой характер, направленные на получение определенного правового результата. Сделки могут быть односторонние (к примеру, завещание) и двух- и многосторонние (договоры). Волеизъявление представляет собой внешнее выражение лицом своей воли действовать определенным образом для достижения правового результата87.

Факторами, влияющими на действительность сделки,

являются пороки волеизъявления: заблуждение, обман, уг-

86В ГКГ есть специальное понятие «сделкоспособность» (§ 104

ÃÊÃ).

87Молчание признается имеющим силу волеизъявления лишь в случаях установленных законом (§ 362 ГКГ).

108

роза или заведомое несоответствие волеизъявления действительной воле лица (§ 116, 119, 121, 123, 124 ГКГ); а также несоблюдение установленной законом формы или нарушение законодательно установленных запрещений и правил общественной нравственности (§ 125, 134 ГКГ).

Договор является главным основанием возникновения обязательств, а правовые положения о договоре — центральным институтом обязательственного права ФРГ.

Классификация договоров в гражданском праве ФРГ может быть произведена по их предмету. Выделяют обязательственные договоры (к примеру, договор об оказании услуг), вещные (к примеру, договор купли-продажи движимого имущества), брачно-семейные, наследственные. Признается возможность заключения договора в пользу третьего лица (§ 328 ГКГ).

Свобода договора означает, что каждый волен самостоятельно решать, заключать ему договор или нет, и определять с кем он будет заключать договор. Кроме того, лицо может свободно определять содержание договора и выбирать тип договора. Свобода договора подлежит ограничению для защиты «высших интересов», в том числе вытекающих из основ социального государства, каковым по Конституции является ФРГ. Например, обязанность заключить договор лежит на монополистах в сфере предоставления услуг потребителям: обеспе- чения водо- и электроснабжения.

Для заключения договора необходимо достижение соглашения между сторонами относительно так называемых существенных условий (элементов) договора. Существенными будут все те условия договора, которые характеризуют его и отличают от других договоров. Без согласования данных условий договор нельзя считать заключенным (к примеру, договор купли-продажи не будет считаться заключенным без согласования сторонами условий о предмете договора и договорной цене).

Порядок заключения договора. Договор заключается в результате взаимного согласия сторон, внешне выражаемого в совпадении их встречных волеизъявлений. Это происходит

109

âрезультате переговоров сторон, путем обмена письмами, телеграммами, телефаксами и др., а также в виде совершения действий, явно свидетельствующих о взаимном согласии сторон на вступление в договорные отношения друг с другом. ГКГ весьма подробно и четко регламентирует процесс заключения договора (§ 145–157 ГКГ). Основными двумя стадиями заклю- чения договора являются оферта (предложение вступить в договорные отношения) и акцепт (согласие на вступление в договорные отношения).

Офертой является не любое предложение, а лишь такое, содержание которого достаточно ясно и полно содержит существенные условия будущего договора. При отсутствии таких условий сделанное предложение должно расцениваться лишь как предложение начать переговоры (так называемый «вызов на оферту»). Правовые последствия для сторон наступают в момент поступления оферты в адрес получателя. Гражданское право ФРГ придерживается презумпции связанности оферента сделанной им офертой, если иное им специально не оговорено (§ 145 ГКГ). Указание в оферте срока для ее принятия означает, что оферент связан в течение этого срока (§ 148 ГКГ), действующего как при заключении договора между отсутствующими лицами, так и между присутствующими. При отсутствии в оферте определенного срока оферент связан лишь в отношениях с отсутствующими в течение времени, нормально необходимого для дачи ответа (абз. 2 § 147 ГКГ).

Акцепт должен быть безоговорочным, т.е. не отличаться по содержанию от условий, сформулированных в оферте. Изменяющий или дополняющий оферту акцепт расценивается как новая оферта (§ 150 ГКГ). Форма для акцепта специально не установлена. Он может быть выражен и в виде конклюдентных действий, а при определенных условиях даже и

âмолчании стороны. Требования к определенной форме акцепта могут содержаться в самой оферте.

Моментом заключения договора в соответствии с § 130 ГКГ является получение акцепта оферентом. До получения такого акцепта оферент вправе отказаться от сделанной им

110