Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебное пособие

полнения обязательств. Возможен залог движимых вещей и залог недвижимости, допускается залог имущественных прав. Залог движимых вещей с передачей их во владение кредитору аналогичен институту заклада по романо-германской системе частного права. Кредитор вправе удерживать заложенную вещь до полного погашения основного долга, процентов по нему и расходов. В случае неуплаты кредитор может обратиться в суд и потребовать продажи заложенной вещи для удовлетворения своих требований. Залог возникает на основании договора или норм закона190. Стороны могут предусмотреть право пользования залогодержателя заложенным имуществом и возникающими по нему правами. Сохранность заложенного имущества должна обеспечиваться залогодержателем на условиях разумной заботливости. Допускается последующий залог имущества залогодержателем, если это не ограничит права залогодателя. Как правило, при залоге происходит передача его предмета кредитору, которая, однако, может иметь и условный характер (к примеру, передача товарораспорядительных документов).

Залог недвижимости в праве США понимается как юриди- ческое средство, позволяющее должнику передать кредитору вещное право в качестве обеспечения платежа, и в основном регламентирован так же как в Англии.191 Отношения в связи с ипотекой регламентируются в США законодательством штатов, как правило, в виде глав, включаемых в свод законов штата.192 Нормы об ипотеке содержатся и в федеральных законах «О федеральном банке внутренних займов» 1932 г., «Об Ипотечной корпорации Федерального банка внутренних займов» 1970 г., «О развитии жилищного строительства и коммунального хозяйства» 1977 г., «Об обнародовании ипотеки домов» 1975 г. и др. Ипотекой считается предоставление имущества для обеспечения денеж-

190Залоговые права владельцев складов регламентированы ст. 7– 209, 7–210 ÅÒÊ.

191См.: раздел 5 главы 9 настоящего пособия.

192Или норм различных кодексов, как в Калифорнии.

221

ных обязательств или обязательств, имеющих денежную оценку, без фактической передачи этого имущества кредитору. Такой залог сходен с понятием ипотеки по праву стран континентальной Европы. Однако в отдельных штатах на основании общего права ипотекой также называется переход права собственности на имущество, являющееся ее предметом (в том числе и движимое). Такой залог происходит в форме совершаемой сторонами фидуциарной (т.е. основанной на доверии) сделки, по которой кредитору временно предоставляется право собственности на передаваемую вещь (так называемый залог с уступкой титула). Кредитор по такой сделке имеет право пользования заложенной вещью до момента исполнения должником основного обязательства, после чего обязан вернуть титул собственника залогодателю. В отдельных штатах кредитор также обязан передать залогодателю все полученные доходы от использования переданного в залог имущества, в других — оплачивать за счет таких доходов налоги и сборы, установленные в отношении переданного в залог имущества. Если основное обязательство не было исполнено

âустановленный срок, за кредитором окончательно признается право собственности на переданное в залог имущество. В зависимости от законодательства отдельных штатов, это возможно либо

âсилу самого факта неисполнения, либо в результате предъявления иска о лишении должника права выкупа.

Общим для правовой регламентации ипотеки во всех штатах является:

•признание ипотеки не только вещным правом, но и способом обеспечения обязательств;

•акцессорный характер ипотеки по отношению к основному обязательству;193

•возможность исполнения основного обязательства не только должником, но и другими лицами (если иное не оговорено в соглашении сторон).

193 Законодательством не установлено ограничений в том, какие обязательства могут быть обеспечены ипотекой (денежные или иные требования).

222

Требование о специальной регистрации договора ипотеки не является безусловным и не влияет на действительность этого договора194. Регистрация осуществляется в специальных органах графств по месту нахождения передаваемого в ипотеку имущества. По дате произведения регистрации удостоверяется приоритет конкретной ипотеки.

Сервитутом признается обременение, служащее законным ограничениемполномочийсобственникаодногоземельногоучастка (так называемого «служащего земельного участка») в пользу собственника другого участка (так называемого «господствующего»), не сопровождаемое передачей владения. Содержание этого правового института регламентируется в США судебной практикой.

6. Доверительная собственность

Право США восприняло и один из своеобразных правовых институтов английского права — доверительную собственность (траст). Появление данного института в Англии стало возможным благодаря решениям суда на основании права справедливости, позволяющим обходить ограничения и запреты по отчуждению земельной собственности в пользу третьих лиц. Отношения доверительной собственности регламентируются в США в основном судебными прецедентами. На федеральном уровне принят Свод правил о доверительной собственности. В отдельных штатах действует Единообразный закон о доверительной собственности и специальные законы о видах траста195.

194Однако, если стороны захотят зарегистрировать договор ипотеки, они должны оформить его в письменной форме с удостоверением подписями не менее двух свидетелей.

195Широко распространена практика учреждения благотворительных трастов (фондов), не являющихся юридическими лицами, для достижения благотворительных целей в пользу неопределенного круга лиц (публичные трасты), что отличает их от частных трастов в пользу определенного лица (определенных лиц). Благотворительные трасты имеют существенные налоговые льготы.

223

Сущность траста в том, что одно лицо признается доверительным собственником имущества, отчужденного ему другим лицом (учредителем траста) для использования данного имущества в интересах третьего лица или третьих лиц (выгодоприобретателей или бенефициантов). Выгодоприобретателем может быть и сам учредитель траста, а также неопределенный круг лиц (публичный траст). Таким образом правомочия, составляющие право собственности, «расщепляются». Одна их часть (управление, распоряжение имуществом) переходит к доверительному собственнику, а другая часть (права на плоды, доходы и иные выгоды от имущества) — к выгодоприобретателю.

Доверительная собственность может возникнуть в силу закона, договора или одностороннего распоряжения учредителя траста (при жизни или в завещании). Отношения по поводу доверительной собственности урегулированы в США практически так же, как и в английском праве196. Отличием, в частности, является обязательность права на вознаграждение у доверительного собственника, вне зависимости от указания об этом праве в акте об учреждении траста (принцип возмездности траста).

Объектом траста может быть движимое и недвижимое имущество, за исключениями, установленными законом. Многие мелкие акционеры передают свои акции доверительным собственникам (чаще всего банкам) для голосования при принятии решений, с тем, чтобы последние передавали им получаемые дивиденды.

В праве США конструктивный траст197 используется в качестве средства защиты при неосновательном обогащении.

7. Договорное право

Право США, как и английское, не содержит общих положений об обязательствах. Наиболее значимыми являются

196См.: раздел 6 главы 9 настоящего пособия.

197Ñì.: Òàì æå.

224

обязательства из договоров и из гражданских правонарушений (деликтов).

Договорное право регламентируется законодательством штатов, ЕТК и Сводом договорного права. Практически во всех штатах (кроме Луизианы) применяется схожее правовое регулирование договорных обязательств на основании положений общего права и права справедливости. Нормы договорного права содержаться в сводах законов штатов либо в гражданских и прочих кодексах. Весьма разработанным обязательственным (в том числе договорным) правом обладает штат Калифорния. Гражданское законодательство Калифорнии состоит из Гражданского кодекса (далее — ГК Калифорнии), а также отдельных норм Гражданско-процессуального, Торгового, Транспортного и других кодексов.198

Сторонами договорного обязательства выступают кредитор — лицо, обладающее правом требовать исполнения обязательства, и должник — лицо, обязанное исполнить обязательство.

Американское право придерживается принципа свободы договора, в силу которого каждый волен самостоятельно решать: заключать ему договор или нет; выбирать, с кем он будет заключать договор; а также свободно определять содержание договора, не нарушая при этом норм закона. Соглашения, правомерно заключенные сторонами, имеют для них силу закона. Свобода договора подлежит ограничению для защиты общественных интересов, соблюдения публичного порядка и требований добрых нравов.

Легальное определение договора дает ЕТК, согласно которому договор понимается как правовое обязательство â

целом, вытекающее из соглашения сторон в соответствии с законом и иными подлежащими применению нормами права (ст. 1–201 (11) ЕТК)199.

198Эти кодификации построены как сборники законов, что отлича- ет их от кодексов стран континентальной Европы.

199Гражданский кодекс Калифорнии называет договором соглашение делать или не делать ÷òî-ëèáî (§ 1549).

225

В силу положений общего права договор понимается как обещание, или гарантия, принимаемая одной стороной в отношении другой200. Для возникновения правовых последствий другая сторона должна принять это обещание, в связи с чем необходимо наличие взаимного соглашения сторон. Соглашением признается фактически совершенная сделка сторон, существование которой вытекает из их заявлений или иных обстоятельств, включая заведенный порядок, торговые обыкновения или порядок исполнения (ст. 1–201 (3) ЕТК). Но не всякое соглашение может быть признано договором. Стороны должны иметь намерение породить заключением договора правовые последствия, в том числе предполагать, что будут обращаться в суд при неисполнении его условий.

Договор, кроме того, должен быть основан на встречном удовлетворении, ò.å. íà òîì, ÷òî кредитор передает за приобретение своего права201. Определения данного понятия нет ни в законодательстве, ни в судебной практике, ни в доктрине. К выводу о наличии или отсутствии встречного удовлетворения суды приходят на основании анализа конкретных обстоятельств. Встречное удовлетворение изначально трактовалось как доказательство наличия договорного обязательства (т.е. принятие стороной на себя встречного обязательства или исполнение его), наряду с особой формой обязательства (в виде документа за печатью). В последнем случае необходимость в установлении наличия встречного удовлетворения отпадала вообще. Встречное удовлетворение понимается в настоящее время, как некоторая выгода для должника или некоторый ущерб для кредитора. Наличие встречного удовлетворения не обязательно связано с возмездностью договора, поэтому при-

200С понятием обещания связано и понятие лишения права возражения по причине обещания, признаваемое исключительно в американском праве. Согласно праву справедливости в некоторых случаях тот, кто дал обещание, обязан его выполнить, и может быть к этому принужден судом — см.: n“=*"е j. Óêàç. ñî÷. Ñ. 243.

201Если в суде будет доказано, что встречного удовлетворения нет, то договор лишается юридической силы (ст. 2–203, 3–13 ÅÒÊ).

226

знается существование безвозмездных договоров. Например, передача денег взаймы без уплаты процентов, лишает на время кредитора возможности пользоваться этими деньгами, т.е. имеется определенная невыгода у кредитора. Встречное удовлетворение должно быть реальным, иметь самостоятельную ценность, а не проистекать из других обязательств должника — законных, служебных и т.п. Оно должно исходить от кредитора или от третьих лиц202. Встречное удовлетворение не должно являться предшествующим, т.е. существовавшим (или исполненным) ранее в силу иных обязательств сторон. Стороны сами признают ценность встречного удовлетворения, независимо от явной неэквивалентности их встречных обязательств, что соответствует принципу свободы договора203. Довольно широко используется так называемое номинальное встречное удовлетворение (к примеру, в один доллар), которое предоставляется другой стороне в обмен на имеющее ценность право (к примеру, права на служебные изобретения). Существуют и отступления от принципа встречного удовлетворения (к примеру, правовое значение придается пожертвованиям и другим актам благотворительности).

Также существенными условиями для действительности договора являются:

•отсутствие пороков воли у сторон;

•правомерность его содержания;

202В отличие от английского права во всех штатах, кроме штата Массачусетс, судами признается возможность договора в пользу третьего лица. Данную позицию разделяют и федеральные суды, в т.ч. Верховный суд США. Положение о том, что встречное удовлетворение может исходить не только от стороны, приобретающей выгоды, содержится и в Своде договорного права.

203Неэквивалентность встречного удовлетворения, влекущая убыточность договора для одной из сторон, как правило, не признается основанием для признания договора недействительным. Однако суды могут отказать в принудительном исполнении такого договора или ограничить применение его условий при так называемой неоправданности договорного условия или договора в целом (ст. 2–302 ÅÒÊ).

227

•наличие у сторон соответствующей правовой способности (активной и пассивной).

Договор будет действительным при отсутствии так называемых пороков воли, лишающих волеизъявление сторон юриди- ческой силы: заблуждения, обмана, угрозы, насилия или недолжного влияния. Договор с пороками воли является оспоримым.

Заблуждение имеет место в случаях, когда лицо без постороннего воздействия составляет себе неправильное представление о той или иной ситуации (одностороннее заблуждение) или заблуждаются обе стороны (обоюдное заблуждение). Оно может быть значительным и незначительным, очевидным и неочевидным, фактическим (заблуждение о факте) и относительно мнения или суждения. Оспоримыми будут случаи фактического, значительного и очевидного заблуждения.

Введение в заблуждение возможно лишь под влиянием другого лица. Умышленное введение в заблуждение, т.е. обман, позволяет обманутой стороне дополнительно заявить иск о компенсации убытков. При сообщении по небрежности лицом ложных фактов, побудивших другую сторону к заключению договора, его действия приравниваются к обману. Общее право не предусматривало возможности обязать лицо к возмещению убытков при отсутствии в его действиях вины. Допускалось лишь расторжение договора. Возможность взыскать в такой ситуации компенсацию потерь потерпевшей стороны204, предоставлено ей правом справедливости.

Угроза или насилие (незаконное принуждение) — это противоправные действия, исходящие от контрагента по договору или от третьего лица, оказывающие влияние на сторону договора или его близких (к примеру, угроза причинения вреда, физическое насилие, незаконное лишение свободы).

Понятие недолжного влияния (злоупотребления влиянием) выработано правом справедливости для применения к доверительным отношениям сторон (к примеру, между вра-

204 Такая компенсация охватывает лишь убытки, понесенные стороной непосредственно в связи с принятием обязательства.

228

чом и пациентом) или к отношениям зависимости (к примеру, между опекуном и подопечным).

Правомерность содержания договора предполагает, что не будет противозаконной его цель или такой договор по своей природе не является противозаконным. Противозаконным может быть заключение и исполнение договора, как в случае нарушения закона, так и в случае нарушения принципов общего права, а также при несоответствии договора публичному порядку. Содержание данного понятия в законодательстве не раскрывается. Установление противоречия договора публичному порядку в каждом отдельном случае входит в компетенцию суда. Так, противоречащими публичному порядку признаются соглашения: о совершении деликта или преступления; вредящие государству в его отношениях с другими государствами; направленные к нанесению вреда общественной службе; направленные к нарушению порядка отправления правосудия; противоречащие добрым нравам; об ограничении свободы торговли и др. Последствием признания договора противозаконным выступает отказ лицу в судебной защите его прав.

Форма договора, как правило, свободно избирается сторонами. В отдельных случаях требуется соблюдение простой письменной формы (к примеру, договоры продажи на сумму свыше 500 долларов — ст. 2–201 (1) ЕТК — так называемые простые договоры) или соблюдения письменной формы так называемых договоров за печатью. Форма договора за печа- тью воспринята из английского права и в настоящее время используется сравнительно редко. Его правовая регламентация осуществляется на основании норм общего права205. Договоры за печатью необходимо отличать от договоров, на которых стоят подписи и печати сторон, и которые по сути являются простыми206. Несоблюдение предписанной обязательной фор-

205Более подробно см.: раздел 7 главы 9 настоящего пособия.

206В Калифорнии письменные договоры с печатями и без печатей сторон имеют равную юридическую силу (§1629 ГК Калифорнии).

229

мы договора является основанием считать его недействительным, если он не был исполнен хотя бы частично одной из сторон.

Порядок заключения договора связан с выражением вовне воли его сторон действовать определенным образом для достижения правового результата. Основными стадиями заключения договора являются оферта (предложение вступить

âдоговорные отношения) и акцепт (согласие на вступление в договорные отношения).

Офертой является не любое предложение, а лишь такое, содержание которого достаточно ясно и полно содержит существенные условия будущего договора. Правовые последствия для сторон наступают в момент поступления оферты в адрес получателя. Доктрина и судебная практика США придерживаются положения о несвязанности оферента сделанной им офертой и возможности в любой форме отозвать ее

âлюбое время до акцепта. Это объясняется, что до акцепта отсутствует встречное удовлетворение. Признание оферты безотзывной возможно в случае, когда она оформлена в виде документа за печатью, или сопровождается встречным удовлетворением, или ее безотзывность прямо установлена законом (ст. 2–205 ÅÒÊ).

Публичной офертой считается предложение, обращенное к неопределенному кругу лиц (а не к конкретному лицу).

Акцепт должен быть безоговорочным, т.е. не отличаться по содержанию от условий, сформулированных в оферте. Изменяющий или дополняющий оферту акцепт расценивается как новая оферта, за исключением случаев обмена сторонами так называемыми договорными проформами (готовыми формулярами с изложением типовых условий договора, не подлежащих изменению контрагентом). Если в ответ на высылку оферты в виде формуляра одной стороны, другая сторона направляет свой формуляр, и между этими двумя формулярами имеются расхождения, то признается, что оферта была принята с изменениями и дополнениями, а акцепт был надлежащим (ст. 2–207 ЕТК). Форма для акцепта специально

230