Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебное пособие

(к примеру, между адвокатами и их клиентами, опекунами и подопечными и т.д.);

•в отношениях между продавцом и покупателем недвижимого имущества (до момента окончательного оформления договора);

•в отношениях по ипотеке недвижимости между залогодателем и залогодержателем (относительно оставшихся от продажи заложенной недвижимости сумм).

7.Договорное право

Английское право не содержит общих положений об обязательствах, а все обязательства разделяются по основанию их возникновения на:

•обязательства из договоров;

•обязательства из правонарушений (деликты);

•обязательства из квазидоговоров;

•обязательства из других оснований.

Основные положения договорного права Англии были разработаны судами общего права. Регламентация договоров содержится в отдельных английских законах: законе о продаже товаров 1893 г., законе о тщетных договорах 1943 г., законе о введении в заблуждение 1967 г., законе о несправедливых условиях договора 1977 г. и др.131

Сторонами договорного обязательства выступают кредитор — лицо, обладающее правом требовать исполнения обязательства, и должник — лицо, обязанное исполнить обязательство.

Английское право придерживается принципа свободы договора, в силу которого каждый волен самостоятельно ре-

131 В 1965 г. Комиссия по английскому и шотландскому праву начали работу по кодификации английского и шотландского договорного права. Однако с 1973 г. работа над кодексом о договорах была отложена. — См.: Ансон В. Договорное право — М.: Юрид.лит., 1984. С.19.

171

шать: заключать ему договор или нет; выбирать, с кем он будет заключать договор; а также свободно определять содержание договора, не нарушая при этом норм закона. Из законодательства и судебной практики Англии следует, что соглашения, правомерно заключенные сторонами, имеют для них силу закона. Свобода договора подлежит ограничению для защиты общественных интересов, соблюдения публичного порядка и требований добрых нравов.

Договор понимается как обещание или гарантия, принимаемая одной стороной в отношении другой132. Для возникновения правовых последствий другая сторона должна принять это обещание, в связи с чем необходимо наличие взаимного соглашения сторон. Но не всякое соглашение может быть признано договором. Стороны должны иметь намерение породить заключением договора правовые последствия, в том числе предполагать, что будут обращаться в суд при неисполнении его условий.

Договор, кроме того, должен быть основан на встреч- ном удовлетворении, ò.å. íà òîì, ÷òî кредитор передает за приобретение своего права. Определения данного понятия нет ни в законодательстве, ни в судебной практике, ни в доктрине. К выводу о наличии или отсутствии встречного удовлетворения суды приходят на основании анализа конкретных обстоятельств. Встречное удовлетворение изначально трактовалось как доказательство наличия договорного обязательства (т.е. принятие стороной на себя встречного обязательства или исполнение его), наряду с особой формой обязательства (в виде документа за печатью). В последнем случае необходимость в установлении наличия встречного

132 В английском праве с 17 века считается, что договор в пользу третьего лица не может иметь юридической силы, однако решениями судов справедливости к подобным отношениям была применена конструкция доверительной собственности. Должником признавался доверительный собственник, выгодоприобретателем — третье лицо, в пользу которого учредитель траста (т.е. кредитор) заключал договор.

172

удовлетворения отпадала вообще. Встречное удовлетворение понимается в настоящее время, как некоторая выгода для должника или некоторый ущерб для кредитора. Причем главным является наличие ущерба (невыгоды) у кредитора, а не выгоды у должника133. Встречное удовлетворение должно быть реальным, иметь самостоятельную ценность, а не проистекать из других обязательств должника — законных, служебных и т.п. Оно должно исходить от кредитора, а не от третьих лиц. Встречное удовлетворение не должно являться предшествующим, т.е. существовавшим (или исполненным) ранее в силу иных обязательств сторон. Стороны сами признают ценность встречного удовлетворения, независимо от явной неэквивалентности их встречных обязательств, что соответствует принципу свободы договора134.

Также существенными условиями для действительности договора являются:

•отсутствие пороков воли у сторон;

•правомерность его содержания;

•наличие у сторон соответствующей правовой способности (активной и пассивной).

Договор будет действительным при отсутствии так называемых пороков воли, лишающих волеизъявление сторон юридической силы: заблуждения, обмана, угрозы, насилия или недолжного влияния. Договор с пороками воли является оспоримым.

Заблуждение (ошибка) по английскому праву имеет место в случаях, когда лицо без постороннего воздействия со-

133Ñì.: Ансон В. Óêàç.ñî÷. Ñ. 66.

134Неэквивалентность встречного удовлетворения, влекущая убыточность договора для одной из сторон, как правило, не признается основанием для признания договора недействительным. Однако суд вправе изменить условия договора займа или продажи в рассрочку, если посчитает такие условия несправедливыми в отношении одной из сторон, с учетом ее возраста, опыта, навыков, имущественного положения и других обстоятельств (Закон о потребительском кредите 1974 г.).

173

ставляет себе неправильное представление о той или иной ситуации. Заблуждение может быть существенным и несущественным. В последнем случае его наличие не влияет на действительность сделки, но лишает сторону права требовать исполнения в натуре.

В отличие от ошибки, введение в заблуждение возможно лишь под влиянием другого лица. Умышленное введение в

заблуждение, т.е. обман, позволяет обманутой стороне дополнительно заявить иск о компенсации убытков. При сообщении по небрежности лицом ложных фактов, побудивших другую сторону к заключению договора, его действия приравниваются к обману. Общее право не предусматривало возможности обязать лицо к возмещению убытков при отсутствии в его действиях вины. Допускалось лишь расторжение договора. Возможность взыскать в такой ситуации компенсацию потерь потерпевшей стороны предоставлена ей правом справедливости135.

Угроза или насилие (незаконное принуждение) — это противоправные действия, исходящие от контрагента по договору или от третьего лица, оказывающие влияние на сторону договора или его близких (к примеру, угроза при- чинения вреда, физическое насилие, незаконное лишение свободы).

Понятие недолжного влияния (злоупотребления влиянием) выработано правом справедливости для применения к доверительным отношениям сторон (к примеру, между вра- чом и пациентом) или к отношениям зависимости (к примеру, между опекуном и подопечным).

Правомерность содержания договора предполагает, что не будет противозаконной его цель или такой договор по своей природе не является противозаконным. Противозаконным может быть заключение и исполнение договора как в случае нарушения закона, принятого парламентом, так и в случае

135 Такая компенсация, правда, включает лишь убытки, понесенные стороной непосредственно в связи с принятием обязательства.

174

нарушения принципов общего права, а также при несоответствии договора публичному порядку. Противоречащими публичному порядку признаются соглашения:

•о совершении деликта или преступления;

•вредящие государству в его отношениях с другими государствами; направленные к нанесению вреда общественной службе;

•направленные к нарушению порядка отправления правосудия;

•противоречащие добрым нравам;

•об ограничении свободы торговли и др.136 Последствием признания договора противозаконным бу-

дет отказ лицу в судебной защите его прав.

Форма договора, как правило, свободно избирается сторонами. В отдельных случаях требуется соблюдение простой письменной формы (к примеру, договоры на срок свыше года — так называемые простые договоры) или соблюдения особой письменной формы так называемых договоров за пе- чатью. Действительность договора за печатью не связана с наличием соглашения сторон или наличием встречного удовлетворения, а обусловлена лишь соблюдением установленной для него формы. Данная форма договора изначально представляла собой текст соглашения с прикрепленной к нему восковой печатью, передаваемый другой стороне. Подписи сторон не требовалось. В настоящее время печа- тью может быть признан любой знак (изображение), признаваемые сторонами в качестве таковой (даже само слово «печать»). Однако, помимо печати, договор должен быть подписан лицом, его составившим, либо должен быть проставлен знак этого лица.137 Стороны должны получить по экземпляру надлежаще оформленного договора за печатью, без чего не наступят правовые последствия его совершения. В форме договоров за печатью должны совершаться дого-

136Ñì.: Ансон В. Óêàç.ñî÷. Ñ. 224–250.

137Ст. 73 Закона о собственности 1925 г.

175

воры о передаче правового титула на землю, безвозмездные договоры, а также другие договоры, установленные законом138.

Несоблюдение предписанной обязательной формы договора является основанием считать его недействительным, если он не был исполнен хотя бы частично одной из сторон.

Порядок заключения договора связан с выражением вовне воли сторон действовать определенным образом для достижения правового результата. Основными стадиями заключения договора являются оферта (предложение вступить в договорные отношения) и акцепт (согласие на вступление в договорные отношения).

Офертой является не любое предложение, а лишь такое, содержание которого достаточно ясно и полно содержит существенные условия будущего договора. Правовые последствия для сторон наступают в момент поступления оферты в адрес получателя. Доктрина и практика Англии придерживаются положения о несвязанности оферента сделанной им офертой и возможности в любой форме отозвать ее в любое время до акцепта. Это объясняется тем, что до акцепта отсутствует встречное удовлетворение.

Публичной офертой считается предложение, обращенное к неопределенному кругу лиц (а не к конкретному лицу).

Акцепт должен быть безоговорочным, т.е. не отличаться по содержанию от условий, сформулированных в оферте. Изменяющий или дополняющий оферту акцепт расценивается как новая оферта. Форма для акцепта специально не установлена. Он может быть выражен конклюдентными действиями, а при определенных условиях даже молчанием стороны (к примеру, если между сторонами уже существуют возникшие ранее деловые связи). Требования к определенной форме акцепта могут содержаться в самой оферте.

138 Ñì.: Ансон В. Óêàç. ñî÷. Ñ. 55.

176

Акцепт может быть направлен оференту по почте или телеграфу. В этом случае договор считается заключенным с момента отправления акцепта путем передачи корреспонденции соответствующему учреждению (так называемая доктрина «почтового ящика»)139.

Ïðè множественности должников, участвующих в обязательстве, они могут обязаться совместно, порознь или солидарно (т.е. вместе и порознь одновременно). Если из договора неясно, какой способ избран, то он устанавливается судом в зависимости от намерений сторон в договоре. При совместной множественности должников предполагается, что обязательство считается единым в отношении их всех, но каждый отвечает за него в целом. Если установлено, что должники обязались отвечать порознь, то в полном объеме можно требовать исполнения обязательства лишь от одного из них. Неполученное может быть заявлено к взысканию со всех прочих должников. Если должники обязались отвечать солидарно (вместе и порознь), право выбора ответственного принадлежит кредитору. Вынесение решения в отношении такого лица или освобождение его от обязательства прекращает право кредитора требовать исполнения от остальных. Множественность кредиторов может быть совместная (т.е. они выступают как единый кредитор) и раздельная (каждый из кредиторов может потребовать, только определенную долю исполнения).

Перемена кредитора в обязательстве основана на праве справедливости, поскольку нормы общего права не признавали возможности передачи права требования (цессии), кроме случаев перехода оборотных документов. Сейчас цессия признается и судами и законом (к примеру, ст. 9–102, 9–106 Закона о собственности 1925 г.). Цессия может быть возмездной или безвозмездной. Совершение ее в письменной фор-

139 В судебной практике существуют определенные исключения из данного правила (к примеру, при существенной ошибке в адресе полу- чателя, оговоркой в оферте о неприменении данного принципа).

177

ме необходимо, когда это специально предусмотрено законом. Согласия должника на передачу права требования третьему лицу по праву справедливости не требуется. В этом случае цессия считается состоявшейся для участвующих в ней лиц в момент заключения договора о ней, а для должника — с момента уведомления его об этом. По общему праву цессия счи- тается состоявшейся для всех участвующих в ней лиц лишь после извещения об этом должника.

Замена должника в обязательстве производится по гражданскому праву Англии с помощью особого института — так называемого поглощения, которое является одним из способов прекращения договора в силу действия норм права. Поглощение имеет место, если вместо одного правового обеспечения, обладающего меньшей силой, принимается правовое обеспечение с большей силой, поглощающее и погашающее первое (к примеру, замена формы простого договора на форму договора за печатью).

Прекращение договорного обязательства происходит:

•путем его надлежащего исполнения;

•по соглашению сторон (путем освобождения от обязательства, заменой исполнения, расторжением договора, отказом от прав, зачета140);

•вследствие его тщетности;

•в силу действия норм права (поглощением, прекращением договора по решению суда, изменением или аннулированием документа, банкротством);

•вследствие нарушения договора.

Тщетность договора — понятие, означающее, что договор прекращается, если вследствие изменения обязательств, имеющих место после заключения договора, его исполнение становится юридически или физически невозможным141.

140Зачет по английскому праву, в отличие от права стран континентальной Европы, может производится только по соглашению сторон.

141`…“%… b. Óêàç.ñî÷. Ñ. 306.

178

Изначально понятие тщетности было сформулированное применительно к договорам морской перевозки, но затем было распространено и на случаи прекращения других договоров в силу наступления событий, не подконтрольных сторонам.

Исполнение договорного обязательства представляет собой реализацию его содержания, т.е. когда должник исполнил все, что на него возлагалось, а кредитор получил результат, на который рассчитывал. Цель обязательства достигается его надлежащим исполнением, которое прекращает само обязательство. Для признания исполнения договора надлежащим имеют значение срок исполнения è место исполнения. Договор должен быть исполнен в срок, согласованный сторонами (или в разумный срок)142, и в определенном месте. Надлежащим будет исполнение по месту жительства кредитора. Исполнение неделимого договорного обязательства по частям не допускается, однако принятие частичного исполнения другой стороной будет считаться заключением между сторонами нового соглашения по оплате этого частичного исполнения. Имеет значение также и существенность исполненной части договора. Необоснованный отказ кредитора принять надлежащее исполнение дает право должнику на возмещение убытков.

Критерием надлежащего исполнения договорного обязательства является соответствие исполнения условиям самого договора (так называемое точное и четкое исполнение). В случае спора между сторонами для установления этого соответствия суд производит толкование условий договора, в том числе и восполняя пробелы в его содержании. При толковании договора в английском праве суды исходят из формального критерия соответствия намерений сторон буквальному смыслу слов и выражений, использованных сторонами при описании условий их соглашения. Учитываются содержащиеся в законе определения и объяснения понятий, су-

142 Срок исполнения договора не является существенным его условием, если иное не оговорено сторонами, а договор не является коммер- ческой (торговой) сделкой.

179

ществующие обычаи, обыкновения и имеющиеся прецеденты. В связи с толкованием договоров в английском праве судами исследуются их условия.

Наиболее значимым представляется разделение всех условий договора на прямо выраженные (существенные и простые) и подразумеваемые. Нарушение простого условия договора дает право потерпевшей стороне потребовать возмещения убытков, а нарушение существенного условия — также и право отказаться от исполнения договора.

Существенными являются условия, определяющие предмет соглашения, главные права и обязанности сторон. Они могут быть установлены законом, признаваемы таковыми судебной практикой или непосредственно сторонами договора.

Простыми являются условия, которые связаны с предметом соглашения, но которые имеют по своей сути или в результате договоренности сторон второстепенный характер для главной цели этого соглашения.

Подразумеваемыми считаются прямо не выраженные сторонами, но, тем не менее, подлежащие применению условия договора. Таким условием может считаться диспозитивная норма закона, обычай и, за некоторыми ограничениями, торговое обыкновение.

Исполнение обязательств обеспечивается в основном поручительством и задатком.

Неустойка в английском праве не имеет единого понятия, в отличие от права стран континентальной Европы, и не очень распространена. В качестве такого средства правовой защиты различаются заранее исчисленные убытки, которые по общему праву подлежат возмещению в качестве компенсации, и штраф, который понимается как наказание, а потому не может быть взыскан. Однако лишь суд определяет, что будет считаться заранее исчисленными убытками, а что штрафом, независимо от того, как сами стороны назвали сумму, подлежащую уплате при нарушении договора. Если судом будет установлено, что такая сумма должна считаться заранее ис- численными убытками, то потерпевшая сторона получит ее,

180