Квалификация преступлений, совершенных в соучастии. Учебное пособие

по признаку совершения преступления «группой лиц по предварительномусговору»судвприговоресослалсянапоказаниясвидетелей О., Л. и А. о том, что им со слов самого осужденного известно о совершении Д. совместно с П. убийства Он., которому Д. совместно с П. наносил удары колуном по голове. Однако Судебная коллегия отметила,чтоизимеющихсявделепоказанийтехжесвидетелейследует, что убийству предшествовало совместное распитие спиртных напитков Д., П. и потерпевшего, после чего между ними возникла ссора.ВходессорыД.нанеспотерпевшемуОн.ударколуномпоголове.ЗатемкдействиямД.присоединилсяП.,послечегоонивдвоем сталинаноситьударыпотерпевшему,втомчислеиколуном.

Таким образом, в материалах уголовного дела и приведенных судом в приговоре доказательствах отсутствуют сведения о наличии предварительной договоренности между Д. и П., дело в отношении которого прекращено в связи со смертью, об убийстве потерпевшего О. Исходя из изложенного, Судебная коллегия исключила­ из приговора квалифицирующий признак совершения убийства по предварительному сговору, как не нашедший своего подтверждения1.

Согласно ч. 3 ст. 35 УК РФ преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений.

Несколько отличается определение организованной преступнойгруппыКонвенциейООНпротивтранснациональнойорганизованной преступности (12–15 декабря 2000 г. в г. Палермо, Италия): «Организованная преступная группа означает структурно оформленную группу в составе трех или более лиц, существую­ щую в течение определенного периода времени и действующую согласованно с целью совершения одного или нескольких серьезных преступлений или преступлений, признанных таковыми

1 Обзор надзорной практики СК по уголовным делам Верховного Суда РФ за первое полугодие 2011 года (утв. Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 20 июля 2011 г.) // СПС «Гарант».

71

в соответствии с настоящей Конвенцией, с тем, чтобы получить, прямо или косвенно, финансовую или иную материальную выгоду». Серьезное преступление при этом означает преступление, наказуемое лишением свободы на максимальный срок не менее 4 лет или более строгой мерой наказания. А структурно оформленная группа означает группу, которая не была случайно образована для немедленного совершения преступления и в которой не обязательно формально определены роли ее членов, оговорен непрерывныйхарактерчленстваилисозданаразвитаяструктура1.

Отечественный законодатель, по существу, называет только два признака, характеризующих данное преступное объединение: 1) устойчивость группы и 2) цель объединения соучастников — совершение одного или нескольких преступлений.

Подустойчивостьюгруппыследуетпониматьналичиепостоян­ ных связей между ее членами и деятельность по подготовке и совершению преступлений. Преступление нельзя признать совершенным организованной группой, если состав группы, а следовательно, и участников преступлений меняется, планы преступлений не разрабатываются, распределение ролей не происходит.

Об устойчивости организованной группы может свидетельствовать как неоднократность совершения преступлений членами группы, так и длительность подготовки даже одного преступления2. Таким образом, организованная группа имеет стабильный состав с распределением ролей и жесткой дисциплиной, что свидетельствуетоееустойчивости.Организатортакойгруппызаранее объединяет соучастников с целью совершения одного или нескольких преступлений по разработанным планам и обеспе­ чивает деятельность группы в целом.

Пленум Верховного Суда разъясняет, что правовое значение при решении вопроса о наличии в действиях виновных состава

1 См.:ОвчинскийВ.С.ΧΧІвекпротивмафии.ПриложениеІ.(КонвенцияООН противтранснациональнойорганизованнойпреступности).М.,2001.С.51–52.

2 Пункт15ПостановленияПленумаВерховногоСудаРФот27декабря2002г. «Осудебнойпрактикеподеламокраже,грабежеиразбое»//СПС«Гарант».

72

преступления, предусмотренного ст. 209 УК РФ, имеют только связи, которые обусловлены совместной преступной деятельностью.

ПоприговоруАрхангельскогообластногосудаот7июля2010г. осуждены:Я.поч.1ст.209УКРФ,Р.поч.2ст.209УКРФ,и,кроме того, каждый из них четырежды по п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ.

Судебная коллегия отменила приговор в части осуждения Я. по ч. 1 ст. 209 УК РФ и Р. по ч. 2 ст. 209 УК РФ, а в части осуждения обоих по п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ изменила приговор по следующим основаниям.

Я. и Р. свою вину в причастности к банде отрицали. Как сле­ дует из их показаний, они познакомились в конце сентября – начале октября­ 2009 г. и стали совместно проводить время. Во второй половине декабря 2009 г. Я. приобрел травматическое оружие модели «Оса». 23 декабря 2009 г., гуляя по городу и увидев торговый павильон, они решили совершить ограбление, для чего Я., имевший при себе пистолет, надел маску и вошел в павильон, где потребовал деньги. Однако в связи с угрозой продавца вызвать милицию Я. испугался и выбежал. Совершать последующие нападения 25, 28 и 30декабря2009г.онитакженепланировали.Намерениесовершить нападение возникало у них в дни преступлений.

Эти показания осужденных о периоде их знакомства и обстоятельствах разбойных нападений органами предварительного следствия и судом не опровергнуты. Напротив, установленные в приговоре фактические обстоятельства совершенных нападений также свидетельствуют об отсутствии необходимости в тщательной и длительной их подготовке.

Между тем по смыслу закона под бандой следует понимать организованную устойчивую вооруженную группу из двух и более лиц, заранее объединившихся для совершения нападения на граждан и организации. Об устойчивости банды могут свидетельствовать стабильность ее состава, тесная взаимосвязь между ее членами, согласованность их действий, постоянство форм и методов преступной деятельности, длительность ее существования и количество совершенных преступлений. Вооруженность банды означает наличие оружия хотя бы у одного из ее членов

73

и осведомленность об этом других членов банды, осознававших возможность его применения.

Мотивируя наличие устойчивости и организованности созданной Я. банды, суд сослался на то, что осужденные «вместе проводили досуг, пытались устроиться на работу, ходили в кино, посещали пиццерию, употребляли курительные смеси, занимались спортом», Р. с конца ноября – начала декабря 2009 г. стал проживать в квартире Я., «нянчился» с его ребенком, помогал жене Я. в быту. Эти обстоятельства, по мнению суда, свидетельствуют о тесной взаимосвязи подсудимых в банде.

Однако совместное решение бытовых проблем и проведение досуга не могут характеризовать группу как банду. Правовое значение при решении вопроса о наличии в действиях виновных состава преступления, предусмотренного ст. 209 УК РФ, имеют только такие связи, которые обусловлены совместной преступной деятельностью.

Поскольку необходимые признаки банды ни органами предварительногоследствия,нисудомустановленынебылииненашлиотражениянивпостановленияхопривлечениивкачествеобвиняемых­ Я. и Р., ни в приговоре, Судебная коллегия прекратила уголовное

преследование Я. по ч. 1 ст. 209 УК РФ и Р. по ч. 2 ст. 209 УК РФ на основании п. 2 ч. 1 ст. 27 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления, а действия Я. и Р. по четырем преступлениям, предусмотренным п. «а» ч. 4 ст. 162 УК РФ, переквалифицировала по каждому из четырех эпизодов на ч. 2 ст. 162 УК РФ1.

В отличие от группы лиц по предварительному сговору, в которой участники заранее договариваются о совместном совершении преступления, организованная группа заранее объединяется для совершения одного или нескольких преступлений.

Каждыйучастникдолженсознавать,чтоонвходитвустойчи­ вую группу, участвует в выполнении части или всех взаимно

1 Определение № 1-О10-36 // Обзор кассационной практики СК по уголовным делам Верховного Суда РФ за 2-е полугодие 2010 г. (утв. Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 16 марта 2011 г.); СПС «Гарант».

74

согласованных­ действий и осуществляет совместно с другими соучастниками единое преступление при распределении ролей по заранее обусловленному плану.

Вахитовскимрайоннымсудомг.КазаниИ.осужденпоп.«а»ч.2 ст.172УКРФ.Онпризнанвиновнымвзанятиинезаконнойбанковской деятельностью, совершенном организованной группой.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Рес­ публики Татарстан приговор оставила без изменения. Заместитель Председателя Верховного Суда РФ в протесте поставил вопрос об изменении судебных решений в части осуждения И. по п. «а» ч.2ст.172УКРФ.ПрезидиумВерховногоСудаРеспубликиТатарстан протест удовлетворил, указав, что вывод суда о совершении И. преступления в составе организованной группы не подтвержден доказательствами, изложенными в приговоре, и не мотивирован судом. Как видно из приговора, между И. и лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, имеласьлишьпредварительнаядоговоренностьозанятиинезаконной банковской деятельностью, но судом не установлено, в чем конкретно выражалась преступная деятельность соучастника И. При таких обстоятельствах действия И. подлежат переквалификации с п. «а» ч. 2 ст. 172 УК РФ на ч. 1 ст. 172 УК РФ1.

Действиялица,создавшегобандуиучаствовавшеговсовершае­ мых ею нападениях, должны квалифицироваться по ч. 1 ст. 209 УК РФ. Так, по приговору Иркутского областного суда от 4 июня 2010 г. Г. и Т. осуждены по разным статьям, в том числе ч. 1 ст. 209, ч. 2 ст. 209 УК РФ. По данной статье Г. и Т. признаны виновными в том, что, создав в ноябре 2002 г. банду, руководили ею и участвовали в совершаемых бандой нападениях. Однако, квалифицируя действия Г. и. Т. по двум частям одной статьи — ч. 1 ст. 209 и ч. 2 ст. 209 УК РФ, то есть, расценивая содеянное как совокупность преступлений,суднеучел,чтоорганизаторыируководителибанды одновременно являются и ее членами, а участие в бандитских нападениях дополнительно квалифицируется по ст. 162 УК РФ. Более

1 Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 2001. № 10. С. 17.

75

того, уголовная ответственность по ч. 1 ст. 209 УК РФ за создание банды,аравноруководствобандойболеестрогая,чемпоч.2ст.209 УК РФ за участие в такой банде, из чего следует, что квалификация действийосужденныхпоч.2ст.209УКРФявляетсяизлишней.Судебная коллегия изменила приговор и исключила осуждение Г. и Т. по ч. 2 ст. 209 УК РФ как излишнее1.

Вдействующем УК РФ факт совершения преступления организованной группой принимается во внимание при конструировании­ статей Особенной части Уголовного кодекса­ , во многих из них ор-

ганизованная группа выступает в качестве квалифицирующего или особо квалифицирующего признака (п. «ж» ч. 2 ст. 105., п. «а» ч. 3

ст. 111, п. «г» ч. 2 ст. 112, п. «е» ч. 2 ст. 117 УК РФ и др.). В от-

дельных случаях факт создания организованной группы образует самостоятельный­ состав преступления (ст. ст. 208, 209, 239 УК РФ).

Квалификация действий соучастников организованной группы зависит от характера регламентации организованной группы

вОсобеннойчастиУК,приэтомссылканач,2ст.33УКнетребуется. Так, если в статье Особенной части УК имеется указание на совершение преступления организованной группой, деяние квалифицируетсяпотомупунктуиличастистатьи,гденаэтоимеется указание. Следует заметить, что соответствующий пункт и часть статьи может содержать указание как на одну, так и на несколько форм соучастия. Так, по п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК квалифицируется умышленное причинение тяжкого вреда здоровью группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; по пункту «а» ч. 2 ст. 163 УК — вымогательство, совершенное группой лиц по предварительному сговору, а по п. «а» ч. 3 ст. 163 УК — вымогательство, совершенное организованной группой.

Втех случаях, когда статья Особенной части УК не содержит квалифицирующего признака, указывающего на совершение

1 Определение № 66-О10-187 // Обзор кассационной практики СК по уголовным делам Верховного Суда РФ за 2-е полугодие 2010 г. (утв. Постановле­ нием Президиума Верховного Суда РФ от 16 марта 2011 г.); СПС «Гарант».

76

преступления организованной группой, содеянное квалифици­ руется по признакам основного состава преступлений, при условии что отсутствуют иные квалифицирующие признаки. Если в статье Особенной части предусмотрена менее опасная форма, содеянное при отсутствии иных квалифицирующих признаков квалифицируется по тому пункту или части статьи, где отражена эта менее опасная форма.

Еслижефактсозданияорганизованнойгруппыобразуетпризна­ ки самостоятельного состава преступления, например бандитизм, содеянноеподлежитквалификациипоэтимстатьям.Вслучаежесовершения участниками этих организованных групп действий, образующих самостоятельные составы преступлений, необходима квалификация по совокупности преступлений, так как ст. 209 УК РФ, устанавливающая ответственность за создание банды, руководство иучастиевнейиливсовершаемыхеюнападениях,непредусматри­ вает ответственность за совершение членами банды в процессе нападения преступных действий, образующих самостоятельные составы преступлений1.Учитывается также положение ст. 17 УК РФ, согласно которому при совокупности преступлений лицо несет ответственность за каждое преступление по соответствующей статье или части статьи УК РФ. Так, в случае, если при нападении причиняется тяжкий вред здоровью личности, требуется квалификация посовокупностист.209ип.«а»ч.3ст.111УКРФ,априсовершении членами банды похищения человека необходима квалификация по совокупности ст. 209 и п. «а» ч. 3 ст. 126 УК.

Всоответствиисч.6ст.35УКсозданиеорганизованнойгруппы, при условии, что сам факт создания такой группы не предусмотрен в Особенной части УК в качестве самостоятельного состава преступления, следует квалифицировать как приготовление к тем преступлениям, для совершения которых она создана.

Согласно ч. 4 ст. 35 УК РФ преступление признается совершенным преступным сообществом (преступной организацией),

1 Пункт 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. «О практике применения судами законодательства­ об ответственности за бандитизм» // СПС «Гарант».

77

если оно совершено структурированной организованной группой или объединением организованных групп, действующих под единым руководством, члены которых объединены в целях совместного совершения одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений для получения прямо или косвенно финансовой или иной материальной выгоды.

Преступноесообщество(преступнаяорганизация)отличается от иных видов преступных групп, в том числе от организованной группы, более сложной внутренней структурой, наличием цели совместного совершения тяжких или особо тяжких преступлений­ для получения прямо или косвенно финансовой или иной материальной выгоды, а также возможностью объединения двух или более организованных групп с той же целью.

Пленум ВС РФ разъясняет, что «под прямым получением финансовой или иной материальной выгоды понимается совершение одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений­ (например, мошенничества, совершенного организованной группой либо в особо крупном размере), в результате которых осущест­ вляетсянепосредственноепротивоправноеобращениевпользучленов преступного сообщества (преступной организации) денежных средств, иного имущества, включая ценные бумаги и т. п.

Под косвенным получением финансовой или иной мате­ риальной выгоды понимается совершение одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений, которые непосредственнонепосягаютначужоеимущество,однакообусловливают в дальнейшем получение денежных средств и прав на имущество или иной имущественной выгоды не только членами сообщества (организации), но и другими лицами»1.

Следует отметить, что закон не устанавливает каких-либо правовых различий между понятиями «преступное сообщество»

и«преступная организация».

1 Пункт 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 июня 2010 г. № 12 «О судебной практике рассмотрения уголовных дел об организации преступного сообщества (преступной организации) или участии в нем (ней)» // СПС «Гарант».

78

Как указано в приведенном выше Постановлении ПленумаВСРФ,преступноесообщество(преступнаяорганизация)может осуществлять свою преступную деятельность либо в форме структурированной организованной группы, либо в форме объединения организованных групп, действующих под единым руководством. Под структурированной организованной группой следует понимать группу лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких тяжких либо особо тяжких преступлений, состоящую из подразделений (подгрупп, звеньев и т. п.), характеризующихся стабильностью состава и согласованностью своих действий. Структурированной организованной группе, кроме единого руководства, присущи взаимодействие различных ее подразделений в целях реализации общих преступных намерений, распределение между ними функций, наличие возможной специализации в выполнении конкретных действий при совершении преступления и другие формы обеспечения­ деятельностипреступногосообщества(преступнойорганизации) (п. 3).

Под структурным подразделением преступного сообщества (преступной организации) следует понимать функционально и (или) территориально обособленную группу, состоящую из двух илиболеелиц(включаяруководителяэтойгруппы),котораяврамках и в соответствии с целями преступного сообщества­ (преступ­ ной организации) осуществляет преступную деятельность. Такие структурные подразделения, объединенные для решения общих задач преступного сообщества (преступной организации), могут не только совершать отдельные преступления (дачу взятки, подделку документов и т. п.), но и выполнять иные задачи, направленные на обеспечение функционирования преступного­ сообщества (преступной организации) (п. 4).

Объединениеорганизованныхгрупппредполагаетналичиеединого руководства и устойчивых связей между самостоятельно действующими организованными группами, совместное планирование и участие в совершении одного или нескольких тяжких или особо тяжких преступлений, совместное выполнение иных действий, связанных с функционированием такого объединения (п. 5).

79

Вопросы квалификации преступлений, совершенных преступным сообществом (преступной организацией), отражены в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 10 июня 2010 г. № 12 «О судебной практике рассмотрения уголовных дел об организации преступного­ сообщества(преступнойорганизации)илиучастиивнем (ней)». Учитывая, что создание преступного сообщества­ (преступ­ ной организации) образует самостоятельный состав преступления­ , предусмотренный ст. 210 УК РФ, рассмотрим некоторые вопросы квалификацииприменительнокданномупреступлению.

Прежде всего следует обратить внимание на то, что квалификацияпост.210УКРФвозможнавслучаях,когдаруководители(организаторы)иучастникиэтогосообщества(организации)объединены умысломнасовершениетяжкихи(или)особотяжкихпреступлений при осознании ими общих целей функционирования такого сооб­ щества (организации) и своей принадлежности к нему (ней).

По приговору Московского городского суда от 19 мая 2010 г. Д. и Ш. осуждены по ч. 2 ст. 210, пп. «а», «б» ч. 2 ст. 171 УК РФ и Д., кроме того, по ч. 1 ст. 222 УК РФ.

Д. и Ш. признаны виновными в участии в преступном сооб­ ществе, в осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации в составе организованной группы, с извлечением дохода в особо крупном размере. Д., кроме того, признан винов­ным в незаконном хранении оружия и боеприпасов к нему.

Согласно положениям ст. 210 УК РФ уголовная ответственность за организацию преступного сообщества (преступной организации) и участие в нем (ней) наступает только тогда, когда оно создано для совершения тяжких или особо тяжких преступлений.

Из установленных судом обстоятельств, что нашло отражение в приговоре, усматривается, что Д. и Ш. в составе организованной группы совершили преступление, предусмотренное пп. «а», «б» ч. 2 ст. 171 УК РФ, санкция которой предусматри­ вает наказание от штрафа до лишения свободы на срок до 5 лет со штрафом либо без такового. Согласно ч. 3 ст. 15 УК РФ указанное преступление­ относится к категории преступлений средней тяжести, а не к тяжким или особо тяжким преступлениям.

80