3.4. Адвокатская тайна

Институтом, резко отграничивающим профессию адвоката от подавляющего большинства других профессий, и объединяющим ее с профессией врача или священника, является институт адвокатской тайны1.

В русском языке термин «тайна» имеет разные смысловые значения: «кто чего не знает, то для него тайна; все скрытое, неизвестное, неведомое», а также «нечто скрытно хранимое, что скрывают от кого-либо с намерением, таят»2.

Однако определение термина «адвокатская тайна» по-преж- нему неоднозначно и вызывает полемику. М.С. Строгович считал этот термин неудачным: «Суть вопроса не в тайне адвоката, а в том, чтобы обвиняемому и его близким, пользующимся помощью адвоката, гарантировать возможность свободно говорить адвокату все, что он считает нужным, без опасения, что сказанное будет обращено во вред обвиняемому»3.

И.Л. Петрухин обозначает адвокатскую тайну выражением «тайна судебного представительства, поскольку судебная защита – разновидность представительства»4.

По мнению М.Ю. Барщевского: «С того момента, как гражданин переступил порог офиса адвоката, все дальнейшие события – адвокатская тайна. Сам факт обращения к адвокату – уже профессиональная тайна. Суть проблемы клиента, содержание первичной консультации – это тоже предмет адвокатской тайны. Более того, если даже первоначально к адвокату обратился не сам будущий клиент, а кто-либо из его родственников, с которыми впоследствии никакого соглашения о ведении дела не заклю-

1 См.: Деханов С.А. Институт адвокатской тайны в странах Западной Европы // Межвузовская научно-практическая конференция «Современные проблемы Конституционного и муниципального права» (19 мая 2009 г.). М.: Экон-информ, 2010.

С. 42–55.

2 Даль В.И. Толковый словарь живого великорусского языка. М.: Олма-пресс, 2002. Т. 4. С. 218.

3 Строгович М.С. Курс советского уголовного процесса. М., 1968. Т. 1. С. 399. 4 Петрухин И.Л. Личная жизнь: пределы вмешательства. М., 1989. C. 39–40.

96

чалось, общее правило остается неизменным – вся информация, полученная от этого родственника, даже сам факт его обращения – суть адвокатская тайна»1.

Современный российский ученый Ю.С. Пилипенко полагает, что никто из исследователей не пытался дать методологически значимого определения адвокатской тайны, поэтому «однозначного определения термина «адвокатская тайна», а также «единства мнений относительно определения» данного термина в юридической литературе нет2. Существующие дефиниции сводят суть данного явления к предмету тайны, т.е. к информации, которая подлежит защите. Тем не менее, очевидно, что адвокатская тайна «является родовым понятием для целого ряда положений, которые позволяют обеспечить неразглашение конфиденциальной информации, которую клиент доверяет своему адвокату». Как замечает швейцарский исследователь Вернер де Капитани, «есть ряд авторов, которые считают адвокатскую тайну привилегией свободных адвокатов (включая компаньонов) и хотят исключить юристов предприятий, что, впрочем, соответствует мнению, что адвокатская тайна является поощрением и конкурентным преимуществом. К ним относятся все, кто рассматривает независимость (особенно от работодателя), как главную добродетель адвоката. Точка зрения Пфайфера (Pfeifer) имеет нюансы. Юрист предприятия, работающий только на своего работодателя, имеет недостаток в отсутствии государственно-правового компонента адвокатов, его конституционного значения; особенно свободные адвокаты гарантированы благодаря виртуальной возможности полномочия посредством постоянного потенциального доступа каждого к правовой системе. Из-за ограничения на одном типе юриста предприятия и отказа, который спрятан в слове «виртуальный», эта идея необязательна. К сожалению, прежде всего, она некорректна. Если юристы предприятий предлагают свои услуги широкой публике и не ограничиваются своим рабо-

1 Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. М., 2001. С. 136.

2 См.: Пилипенко Ю.С. Адвокатская тайна: теория и практика реализации: автореф. дис. … д-ра юрид. наук. М., 2009. С. 28.

97

тодателем, как «клиентом», то это во многих случаях приводит к сильному недовольству адвокатуры из за конкуренции со стороны юристов предприятий, что, впрочем, сейчас и происходит»1. Все эти положения относятся, прежде всего, к адвокатам, вытекают из содержания адвокатской деятельности и связанных с ней социальных и правовых отношений.

Следует согласиться с Ю.С. Пилипенко, который считает, что формирование адвокатской тайны предполагает установление урегулированных правом отношений между людьми и потому она относится к правовым тайнам. Под правовыми тайнами понимаются такие сведения, которые регулируются или должны быть урегулированы нормами права2.

Тайна возникает в результате запрещения доступа к информации с целью предотвращения наступления возможных негативных последствий получения, разглашения, распространения и использования этой информации иными лицами; правовая тайна характеризуется наличием субъекта (человека, организации, государства), закрывающего доступ к ней, предмета (содержания информации) и объекта (совокупности интересов или благ, которым может быть нанесен ущерб в результате несанкционированного доступа к предмету тайны).

Адвокатская тайна относится к типу производных тайн (поскольку информация, составляющая тайну, передается адвокату доверителем), категории профессиональных тайн (поскольку она возникает в связи с исполнением профессиональных обязанно-

стей адвоката) и группе профессионально-доверенных тайн (по-

скольку не может существовать без доверительных отношений между адвокатом и доверителем). Как любая профессиональнодоверенная тайна, адвокатская тайна предполагает доверительный характер отношений специалиста (адвоката) и его доверителя, наличие системы гарантий и профессиональных этических

1 Capitani W. Das Anwaltsgeheimnis und Unternehmensjurist. Zürich, Schulthess Polygraphischer Verlag, 1999, S. 68–69.

2 См.: Пилипенко Ю.С. Указ. соч. С. 16.

98

норм, защиту определенной совокупности частных и публичных интересов, составляющих ее объект.

Адвокатская тайна относится к выделяемой в рамках этой группы подгруппе поверенных тайн. Как поверенная тайна, она характеризуется тем, что конфиденциальная информация, составляющая ее предмет, не просто хранится в тайне, но используется поверенным (адвокатом) скрытым образом в процессе профессиональных коммуникаций с третьими лицами, что обусловлено, в первую очередь, представительством интересов доверителя.

Адвокатская тайна отражает сущностные черты правовых тайн, но имеет свою специфику, отличающую ее от сходных поверенных тайн. Эта специфика проявляется через особенности, свойственные ее субъекту (субъектам), объекту, предмету, а также через особенности ее возникновения, действия во времени и прекращения.

Основным субъектом адвокатской тайны является адвокат как независимый советник по правовым вопросам. Отличие адвоката от других лиц, оказывающих юридическую помощь, заключается в гарантированной законом независимости и корпоративной подконтрольности1.

Объектом адвокатской тайны является такое безусловное,

существенное и необходимое социальное благо, как иммунитет доверителя, т.е. особое правовое состояние неприкосновенности прав и интересов доверителя в связи с обращением к адвокату и получением юридической помощи. При несоблюдении интересов доверителя нарушается его иммунитет, т.е. особое правовое состояние неприкосновенности прав и интересов доверителя в связи с обращением к адвокату и получением юридической помощи.

Предмет (содержание) адвокатской тайны складывается из двух видов информации: тайны доверителя, сообщенной адвокату, и информации, которая в интересах доверителя и в связи с его поручением собирается из различных источников самим адвокатом.Итеидругиесведенияпредставляютсобойпрофессионально

1 См.: Пилипенко Ю.С. Указ. соч. С. 19.

99

значимую информацию, конфиденциальность которой защищается адвокатом в силу его обязанности хранить тайну. К предмету адвокатской тайны относится любая информация, связанная с оказанием квалифицированной юридической помощи, за исключением орудий преступления, а также предметов и документов, оборот которых запрещен или ограничен действующим законодательством.

Адвокаты являются хранителями конфиденциальной информации, поэтому сохранение адвокатской тайны является необходимой предпосылкой доверия к адвокату со стороны клиента. Адвокат обязан без ограничения во времени сохранять в тайне сведения, полученные им от клиента в процессе оказания юридической помощи, и требовать соблюдения конфиденциальности от своих помощников и от любых третьих лиц, принимающих участие совместно с адвокатом в оказании юридической помощи.

Соблюдение адвокатской тайны является правом и обязанностью адвоката. Право и обязанность хранить адвокатскую тайну распространяются на все, что стало известным адвокату при исполнении поручения и продолжают сохраняться после выполнения поручения.

При оценке ситуаций, подпадающих под признаки понятия адвокатской тайны, законодатель исходит из презумпции благоразумия адвокатов. Благоразумие является, с одной стороны, пра- вовойиэтическойобязанностьюадвоката,асдругой–правомад- воката и должно уважаться не только в частных, но и публичных интересах.

Зарубежные страны по-разному подходят к вопросу о том, кто может освободить адвоката от обязанности хранить адвокатскую тайну. В отдельных странах принято считать, что клиент вправе освободить адвоката от хранения адвокатской тайны, другие полагают, что адвокат не может быть освобожден от обязанности по хранению адвокатской тайны ни своим клиентом, ни каким-либо органом власти, ни кем бы то ни было.

Источником неблагоприятных тенденций, проявляющихся в последние годы и ограничивающих абсолютный характер адвокатской тайны, являются вопросы необходимости

100

государственного регулирования борьбы с терроризмом и легализацией преступных доходов.

Обратимся к Кодексу профессиональной этики адвоката, который содержит большое количество норм, посвященных регулированию данного вопроса.

Так в ст. 6 Кодекса говорится:

«1. Доверия к адвокату не может быть без уверенности в сохранении профессиональной тайны. Профессиональная тайна адвоката (адвокатская тайна) обеспечивает иммунитет доверителя, предоставленный последнему Конституцией Российской Федерации…

5. Правила сохранения профессиональной тайны распространяются на:

––факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей;

––все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;

––сведения, полученные адвокатом от доверителей;

––информацию о доверителе, ставшую известной адвокату

впроцессе оказания юридической помощи;

––содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;

––все адвокатское производство по делу;

––условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем;

––любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи.

6. Адвокат не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей…

9. В целях сохранения профессиональной тайны адвокат должен вести делопроизводство отдельно от материалов и документов, принадлежащих доверителю. Материалы, входящие в состав адвокатского производства по делу, а также переписка адвоката с доверителем должны быть ясным и недвусмысленным образом обозначены как принадлежащие адвокату или исходящие от него.

101