Государственное казенное образовательное учреждение высшего образования

«Российская таможенная академия»

С.А. ДЕХАНОВ

АДВОКАТСКОЕ ПРАВО

УЧЕБНОЕ ПОСОБИЕ В 2 частях

Часть 1

ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Москва

2024

С П И С О К П Р И Н Я Т Ы Х С О К РА Щ Е Н И Й

АПК РФ – Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 № 95-ФЗ

ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 № 51-ФЗ

ГПК РФ – Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ

Закон об адвокатуре, Закон – Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»

Кодекс профессиональной этики адвоката, Кодекс – Кодекс профессиональной этики адвоката (принят I Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003, ред. от 15.04.2021)

КонституцияРФ– Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993, с изменениями, одобренными в ходе общероссийского голосования 01.07.2020)

МДП – междисциплинарная практика УПК РФ – Уголовно-процессуальный кодекс Российской Феде-

рации от 18.12.2001 № 174-ФЗ ФПА – Федеральная палата адвокатов Российской Федерации

3

П Р Е Д И С Л О В И Е

В2002 г. был принят Федеральный закон «Об адвокатской деятельностииадвокатуревРоссийскойФедерации»,в2003г.IВсероссийским съездом адвокатов принят Кодекс профессиональной этики адвокатов, устанавливающий обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении пофессиональной деятельности,основанныенанравственныхкритерияхитрадициях,атакже на международных стандартах и правилах данной профессии.

Однако, несмотря на позитивные тенденции, нынешнее состояние сферы предоставления юридической помощи в РФ признаетсяещенедостаточноэффективнымкакадвокатскимсообществом и органами государственной власти, так и большинством населения.

Всовременной России сохраняется дихотомия субъектов, предоставляющих гражданам и их объединениям юридическую помощь, наблюдаются двойные стандарты регулирования юридической профессии: одна часть практикующих юристов – адвокаты – подчиняется требованиям корпоративного законодательства,

адругая – практикующие юристы, не имеющие адвокатского статуса, – полностью свободна от них.

Внастоящее время адвокатами и законодателями предпринимаются попытки обеспечить эффективное правовое регулирование в данной сфере. Часто адвокатское сообщество, с одной стороны, и органы государственной власти – с другой, по-разному видят пути реформирования адвокатуры, в том числе введения в России адвокатской монополии. Это создает определенное напряжение в адвокатской среде.

Государственной Думой Федерального Собрания РФ 10 апреля 2024 г. в третьем чтении принят разработанный Минюстом России Федеральный закон «О внесении изменений в Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», которым вносятся комплексные изменения в действующий Федеральный закон.

4

Данным законом предусматривается создание Единого государственного реестра адвокатов РФ. В него включены сведения о претендентах, не сдавших квалификационный экзамен, что позволяет исключить случаи сдачи экзамена с нарушением срока.

Создание Единого реестра позволяет всем заинтересованным лицам и организациям получать информацию о статусе адвоката, его удостоверении, членстве в региональной адвокатской палате.

Кроме того, право осуществлять адвокатскую деятельность наступает только с момента внесения сведений об адвокате в Единый государственный реестр. Полномочия по ведению, определению порядка ведения и состава сведений Единого реестра закреплены за Минюстом России.

Минюст России также наделен полномочиями по утверждению Положения о порядке сдачи квалификационного экзамена и оценки знаний претендентов на присвоение статуса адвоката.

Федеральным законом повышаются требованияк уровню образования претендентов на получение статуса адвоката. Так, претендовать на получение статуса адвоката могут лица, имеющие высшее юридическое образование по направлению подготовки «Юриспруденция» квалификации «магистр» и диплом бакалавра по направлениям подготовки «Юриспруденция» или «Обеспечение законности и правопорядка».

Федеральным законом введено еще одно основание для прекращения статуса адвоката советом региональной палаты – выезд адвоката на постоянное местожительство либо на срок более одного года за пределы РФ. При этом данное введение не затрагивает тех адвокатов, которые выехали для обучения или лечения, либо сопровождения членов семьи, направленных для исполнения трудовых или иных обязанностей за пределы РФ, и по иным уважительным причинам. В случае установления названных фактов дисциплинарное производство в отношении адвокатов, выехавших из России, рассматривается по общим правилам, установленным Кодексом профессиональной этики адвоката.

На уровне Федерального закона закрепляется статус Комплексной информационной системы адвокатуры России, предназначенной для автоматизации деятельности Федеральной палаты

5

адвокатов, региональных адвокатских палат, адвокатских образований и адвокатов в целом.

Такие изменения повысят гарантии реализации конституционных прав граждан на получение квалифицированной юридической помощи, а также оптимизируют взаимодействие органов юстиции, ФПА и адвокатских палат субъектов РФ.

Понимание особенностей данных правовых явлений будет способствовать освоению обучающимися необходимых профессиональных компетенций.

Целью данного пособия является формирование у студентов цельного, ясного представления об истории становления института адвокатуры, международных стандартов ее деятельности, организационно-правовых форм осуществления деятельности и форм адвокатского самоуправления; изучение традиций толкования и применения деонтологических норм, содержания норм адвокатского права, специфики его применения в условиях постоянного развития и становления новых институтов правового регулирования отношений с участием адвоката; раскрытие сущности таких правоотношений.

В результате освоения учебного материала данного пособия студент должен знать:

––законодательство об адвокатуре и адвокатской деятельности, правила профессионального поведения;

––историю становления и развития адвокатуры;

––содержание института правовой помощи и вопросы адвокатской деятельности;

––организационно-правовые формы осуществления адвокатской деятельности и формы самоуправления адвокатуры.

Уметь:

––использовать исторические знания на современном этапе;

––взаимодействовать с доверителем и другими участниками судебного процесса;

––разграничивать допустимые и запрещенные способы оказания правовой помощи.

6

Владеть навыками:

––применения законодательства об адвокатуре и адвокатской деятельности и норм профессиональной этики в практической работе;

––выбора наиболее эффективных способов оказания юридической помощи гражданам и организациям;

––выбора организационно-правовых форм осуществления адвокатской деятельности.

Знания, умения и навыки должны сформировать у студентов необходимую компетенцию для оказания юридической помощи гражданам и организациям.

Учебное пособие состоит из двух частей. В первой части представлен анализ только статутных прав адвоката. Отраслевые права адвоката, а также практические (профессиональные) навыки адвокатов будут рассматриваться во второй части, посвященной деятельности адвоката в гражданском, арбитражном и уголовном судопроизводстве.

Первая часть учебного пособия включает три главы.

В первой главе рассматриваются правовая природа, история

испособы изучения института адвокатуры, его место в государстве.

Вторая глава обобщает организационно-правовые способы осуществления адвокатской деятельности и формы ее самоуправления, в ней рассматриваются вопросы юридической помощи.

Третья глава посвящена теме деонтологии адвокатуры.

7

ГЛАВА 1

ПРАВОВАЯ ПРИРОДА, ИСТОРИЯ И СПОСОБЫ ИЗУЧЕНИЯ ИНСТИТУТА АДВОКАТУРЫ.

АДВОКАТУРА И ГОСУДАРСТВО

1.1. Адвокатское право как учебная дисциплина, наука и комплексная отрасль российского права

Адвокатское право – это комплексная отрасль российского права, представляющая собой систему материальных, процессуальных и деонтологических норм, регулирующих статусные и отраслевые права адвокатов, способы оказания юридической помощи гражданам и организациям, организационно-правовые формы осуществления адвокатской деятельности и институты адвокатского самоуправления.

Курс адвокатского права как учебной дисциплины формиру-

ется на основе науки об адвокатуре и представляет собой учебный материал, определенным образом систематизированный для оптимизации процесса обучения. Содержание этой учебной дисциплины определяется содержанием изучаемой юридической науки и одноименной отрасли права. Именно они служат основным материалом для формирования комплекса знаний, навыков и умений студентов-юристов.

Учебные вопросы, изучаемые в рамках курса «Адвокатское право. Общие положения», включают темы, в полной мере раскрывающие программу учебной дисциплины.

1. Конституционное регулирование института адвокатуры

иправа на получение юридической помощи.

2.История становления и развития института адвокатуры в России и мире.

3.Статутное и деонтологическое законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре.

8

4.Адвокатская деятельность. Принципы адвокатской деятельности.

5.Понятие «адвокат», основание допуска к адвокатской деятельности.

6.Права и обязанности адвокатов. Статутные и отраслевые права адвокатов.

7.Организационно-правовые формы осуществления адвокатской деятельности.

8.Формы самоуправления адвокатуры.

9.Формы оказания бесплатной юридической помощи.

10.Адвокатура и предпринимательская деятельность.

11.Адвокатура и органы государственной власти.

Адвокатское право (адвокатура) как наука. Наука – это тео-

рия существующей реальности, а существующая реальность предшествует любому научному знанию. Природа предшествует физике, человек – гуманитарным наукам, человеческая душа – психологии, язык – языкознанию и т.д. А что же предшествует науке об адвокатуре, т.е., переформулируя вышесказанное другим языком, что есть positum (донаучная объективно существующая реальность) науки об адвокатуре? Первоочередной и, на первый взгляд, самой очевидной является гипотеза (версия) о том, что это конфликт (conflictus), т.е. столкновение, спор людей по поводу вещей, имущественных прав и нематериальных благ1. В основании любого конфликта лежит противоречие – борьба за контроль над вещами или нематериальными (идеальными) благами. В эпицентре конфликта происходит силовое столкновение его участников, а идеальным помощником для противоборствующих сторон

вспоре за обладание ограниченными ресурсами выступает институт адвокатуры.

1 Деханов С.А., Сангаджиев Б.В. Научная специальность 12.00.11 как теория существующей реальности? // Евразийская адвокатура. 2019. № 6 (43). С. 114–116; Деханов С.А. Тезисы к вопросу о состоянии отечественной науки об адвокатуре // Современное российское право: взаимодействие науки, нормотворчества и практики: XIII Международная научно-практическая конференция (Кутафинские чтения):

в3 ч. 2018. С. 687–691.

9

Для того чтобы возникла возможность и необходимость формирования института адвокатуры, должны были реализоваться определенные условия: судебная власть выделиться из системы государственной власти или, по крайней мере, получить свою собственную компетенцию в системе государственной власти,

аправо, как регулятивная система, стать настолько сложным, чтобы общество осознало необходимость в появлении особой группы специалистов, призванных разрешать сначала материальные,

азатем и идеальные противоречия, возникающие между свободными и независимыми субъектами права1. Наконец, в процессе эволюции должны быть сформированы такие общества, в которых нормативное признание и закрепление получил бы частный интерес.

Главными направлениями науки об адвокатуре на протяжении значительного периода были и остаются следующие:

––происхождение института адвокатуры у древних народов и история адвокатуры зарубежных стран;

––природа и сущностные характеристики института адвока-

туры;

––взаимоотношение государства и адвокатуры, адвокатуры и гражданского общества;

––соотношениезаконодательныхикорпоративныхформрегулирования адвокатуры и адвокатской деятельности;

––соотношение адвокатуры и предпринимательства;

––этические стандарты в деятельности адвоката;

––вопросыадвокатскойтактики,техники,стилиимногиедругие направления.

По мнению современного российского ученого А.А. Воронова, «особенностью науки об адвокатуре является то, что она интегрирует материал обо всех структурных составляющих адвокатского права – институционной (связанной с изучением общих положений об адвокатуре), отраслевой (связанной с изуче-

1 См.: Деханов С.А. Адвокатура в Западной Европе: опыт и современное состояние: дис. … д-ра юрид. наук / ГОУ ВПО «Российский университет дружбы наро-

дов». М., 2011.

10

нием отдельных аспектов адвокатского права) и функциональной (изучающей профессиональные основы организации и деятельности института адвокатуры)»1.

Говоря о предмете науки об адвокатуре, необходимо отметить, что в него входит изучение практических проблем, прежде всего

выработка методических рекомендаций по проблемным участ-

камдеятельностиадвоката2.Новоепрочтениедолжныполучить такие направления научных исследований, как организационноправовые формы осуществления адвокатской деятельности, организационное поведение и культура, вопросы рекламы и гонорарной политики, понимаемые широко, как элементы экономической свободыадвоката.Необходимоучитывать,чтохотяивсоветский, и в современный российский периоды (преимущественно в российский) было опубликовано значительное количество научных работ по адвокатской тематике3, но остается фактом относительная слабость современной российской науки об адвокатуре.

В Паспорте научной специальности 5.1.2 «Публично-пра- вовые (государственно-правовые) науки» направления исследований адвокатуры содержатся в п. 12 «Правовое регулирование правоохранительной и правозащитной деятельности». Этот вопрос и ранее становился предметом дискуссий. Относится ли адвокатская деятельность в российских условиях к правозащитной деятельности? «В отличие от правозащитной деятельности адвокатская деятельность квалифицированна, не безвозмездна, предварена профессиональным отбором, подчиня-

1Цит. по: Володина С.И. Наука адвокатуры: практические выводы и предложения

//Проблемы адвокатуры в юридической науке. М., 2011. С. 27–36; 103–116.

2 См.: Чашин А.Н. Адвокатура в России: учебник. М.: Дело и сервис, 2008.

3 См.: Макаров С.Ю. История науки адвокатуры // Проблемы адвокатуры в юридической науке. М., 2011. С. 15–24; Полиектова А.М. К вопросу об уточнении номенклатуры специальностей научных работников в области юриспруденции // Проблемы адвокатуры в юридической науке. М., 2011. С. 9–15; Поспелов О.В. Адвокатура как предмет исследования в диссертациях 1869–2016 гг. (сводный список из 521 диссертации по адвокатуре) / сост. О.В. Поспелов. М., 2017; Поспелов О.В. Становление науки адвокатуры в России // Проблемы адвокатуры в юридической науке. М., 2011. С. 24–27; Рагулин А.В. Формирование науки об адвокатуре в России // Евразийская­ адвокатура. 2013. № 2 (3). С. 128–140.

11

ется профессиональному кодексу, описана специальным законом и профессиональными кодексами. И она имеет важный признак – признак независимости. Адвокатура и адвокатская деятельность не укладываются ни в одну из обозначенных в новой номенклатуре специальностей – ни в судебную власть, ни в прокурорский надзор, ни в правоохранительную деятельность»1.

Вузкомсмыслеадвокатскаядеятельностьнеотноситсяикправоохранительной деятельности, так как правоохранительная деятельность – это деятельность всех государственных органов, обеспечивающих соблюдение прав и свобод граждан, их реализацию, законность и правопорядок. Это деятельность специально уполномоченных органов по охране права от нарушений, осуществляемая в установленной законом форме.

Адвокатскоеправокаккомплекснаяотрасльроссийскогопра-

ва. Оценка адвокатского права как комплексной отрасли российского права должна строиться на анализе системной принадлежностинормобадвокатскойдеятельностииадвокатурыкчастному или публичному праву на их качественной оценке и количественной характеристике.

Глубокий анализ различных подходов к разделению права на публичное и частное был представлен в трудах классика российской цивилистики Г.Ф. Шершеневича. Он проводил разделение права на публичное и частное с материальной позиции и, отстаивая теорию интереса (в зависимости от того, защищает ли право общественные интересы или частные интересы граждан), утверждал, однако, что «это различие, установившееся исторически и упорно поддерживаемое, скорее признается инстинктивно, чем основывается на точных признаках» и «попытки установить пограничную линию далеко не безупречны»2.

Исходным постулатом для отнесения адвокатского права

кчастному праву служат следующие нормативные положения.

1 Пилипенко Ю.С. Номенклатура специальностей научных работников и адвокатура // Проблемы адвокатуры в юридической науке. М., 2011. С. 5–8.

2 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права / вступ. слово, сост. П.В. Крашенинников. М.: Статут, 2017.

12

Статья 3 «Адвокатура и государство» Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» гласит:

«1. Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления.

Адвокатура охватывает как всех лиц, признанных в качестве адвокатов по законам этой страны, так и организацию адвокатов, имеющую правовые основы и собственную компетенцию».

По содержанию организация адвокатов включает в себя нормы, направленные на регулирование организационно-правовых форм осуществления адвокатской деятельности и форм организации адвокатуры, которые относятся к гражданскому праву, являющемуся сердцевиной права частного.

Статья 18 «Гарантии независимости адвоката» подчерки-

вает:

«1. Вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещаются».

Дополнительным аргументом для дискуссии о принадлежности адвокатского права к частному или публичному праву является ст. 1 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Статья 1 «Адвокатская деятельность» гласит:

«1. Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, физическим и юридическим лицам (далее – доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию».

Основанием для оказания квалифицированной юридической помощи является ст. 25 «Соглашение об оказании юридической помощи закона», которая утверждает:

«1. Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем.

13

2. Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу».

Индивидуализм частного права, таким образом, заключается

втом, что самому субъекту предоставлено право определения тех целей, которые он желает достигать путем его осуществления.

Определенные вопросы в части квалификации возникающих взаимоотношений вызывает п. 8 ст. 25: «Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов.

Размер и порядок вознаграждения адвоката, участвующего

вкачестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, устанавливаются Правительством Российской Федерации».

Для публичного права определяющим моментом является не наличность сопутствующей обязанности, а представление о благе подвластных или социальной группы.

ВФедеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» содержится ряд положений, которые в определенной степени ограничивают самоуправление адвокатуры: ст. 14 «Реестры адвокатов», ст. 33 «Квалификационная комиссия».

Но в целом в Федеральном законе содержится незначительное количество норм, имеющих публично-правовой характер, и они не могут оказывать влияние на общую картину.

Это относится и к Кодексу профессиональной этики адвокатов.

Вто же время отнесение адвокатского права к частному праву разделяется далеко не всеми учеными, практиками и судебными органами. По этому вопросу неоднократно высказывался и Конституционный Суд РФ.

14

В постановлении от 23.12.1999 № 18-П, постановлении от 23.01.2007 № 1-П и определении от 21.12.2000 № 282-О Конституционный суд РФ указал, что публичные начала при оказании юридической помощи обусловлены тем, что, возникая в связи с реализацией права на судебную защиту (ст. 46 ч. 1 Конституции Российской Федерации), они протекают во взаимосвязи с функционированием институтов судебной власти. Соответственно, право на получение квалифицированной юридической помощи, выступая гарантией защиты прав, свобод и законных интересов, одновременно является одной из предпосылок надлежащего осуществления правосудия, обеспечивая в соответствии со ст. 123 ч. 3 Конституции РФ его состязательный характер и равноправие сторон1.

Будучи независимым профессиональным советником по правовым вопросам, на которого законом возложена публичная обязанность обеспечивать защиту прав и свобод человека и гражданина (в том числе по назначению судов), адвокат, как указал в постановлении от 17.12. 2015 № 33-П Конституционный Суд РФ, осуществляет деятельность, имеющую публично-правовой характер, реализуя тем самым гарантии права каждого на получение квалифицированной юридической помощи2.

1Постановление Конституционного Суда РФ от 18.07.2019 № 29-П «По делу

опроверке конституционности положения абзаца первого пункта 1 статьи 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» в связи с жалобой...».

2Постановление Конституционного Суда РФ от 17.12.2015 № 33-П «По делу

опроверке конституционности пункта 7 части второй статьи 29, части четвертой статьи 165 и части первой статьи 182 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобой граждан А.В. Баляна, М.С. Дзюбы и других».

15