Семейное право. Учебное пособие

Тема 2. Источники семейного права

ниям подчиняется следующему правилу: при наличии специальных законодательных норм семейные отношения регулируются этими нормами. В противном случае применяются общие гражданскоправовые нормы.

Вместе с тем, на практике возможны ситуации, когда отношения между членами семьи не урегулированы семейным законодательством (или соглашением сторон) и отсутствуют нормы гражданского права, прямо регулирующие указанные отношения. В этих случаях пробелы в семейном законодательстве регулируются посредством аналогии закона или аналогии права (ст. 5 СК РФ). В теории права под аналогией закона принято понимать решение дела или отдельного юридического вопроса на основании закона, регулирующего сходные отношения, а под аналогией права — решение дела или отдельного юридического вопроса на основе общих начал и смысла законодательства1.

Применение аналогии закона или аналогии права входит в компетенцию суда, а не отдельных членов семьи по их желанию. Однако, в любом случае, применение норм семейного и (или) гражданского права по аналогии недопустимо, если их применение к спорному отношению противоречит существу регулируемых семейных отношений.

Обязательными условиями применения на практике аналогии закона являются: а) отсутствие правовой регламентации спорных семейных отношений соответствующими нормами семейного законодательства или соглашением сторон; б) отсутствие норм гражданского права, прямо регулирующих эти семейные отношения. Именно в такой ситуации к спорным отношениям между членами семьи применяются нормы семейного и (или) гражданского права, регулирующие сходные отношения.

В тех случаях, когда отсутствуют нормы семейного и (или) гражданского права, которые представляется возможным применить в той или иной жизненной ситуации по аналогии, права и обязанности членов семьи определяются исходя из общих начал и принципов семейного или гражданского права (аналогии права). Аналогия права применяется в крайнем случае при невозможности прибегнуть к ана-

1См., напр.: Алексеев С.С. Государство и право. М.: Юридическая литература, 1993. С. 139.

21

Раздел I. Правовая регламентация семейных отношений

логии закона. Общие начала (принципы) семейного и гражданского законодательства содержатся соответственно в ст. 1 СК РФ и ст. 1 ГК РФ. При использовании аналогии права необходимо учитывать также принципы гуманности (человеколюбия), разумности (здравого смысла) и справедливости (соответствия истине, правильности, беспристрастности).

Применение к семейным отношениям норм международного права. В ст. 6 Семейного кодекса закреплен конституционный принцип приоритетного применения правил международного договора РФ (в случае несоответствия ему семейного законодательства РФ), который также является источником семейного права. Составной частью правовой системы Российской Федерации, согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, являются две категории международно-правовых норм, взаимодополняющие друг друга:

–общепризнанные принципы и нормы международного права, установленные и признанные международным сообществом, т.е. обязательные для всех его членов;

–международные договоры РФ, включая межгосударственные, межправительственные договоры и договоры межведомственного характера независимо от их вида и наименования (договор, соглашение, конвенция и др.), которые могут заключаться как с иностранными государствами, так и с

международными организациями1.

В случае расхождения отдельных положений семейного законодательства с правилами международного договора, в котором участвует Российская Федерация, или с общепризнанными принципами и нормами международного права применяются правила, установленные этим договором или нормами (принципами). Основополагающее значение в России имеют такие международно-правовые акты, как Всеобщая декларация прав человека2, Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах от 16 декабря 1966 г.3, Конвенция ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г. (да-

1См. ст. 1—3 Федерального закона от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации» // СЗ РФ. 1995. № 29. Ст. 2757.

2Принята Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г. // Российская газета. 1995. 5 апреля.

3ВВС СССР. 1976. № 17. Ст. 291.

22

Тема 2. Источники семейного права

лее – Конвенция о правах ребенка, Конвенция)1, а также документы Международной организации труда, Всемирной организации здравоохранения, Детского фонда ООН и других международных организаций. Особо следует выделить такой международный договор РФ по вопросам регулирования семейных отношений, как Конвенция Содружества Независимых Государств (СНГ) о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. (далее – Минская Конвенция стран СНГ от 22 января 1993 г.)2.

Действие семейного законодательства во времени, в пространстве и по отношению к лицам. Действие СК РФ во времени определяется ст. 168, 169. По общему правилу нормы СК РФ должны применяться к семейным отношениям, возникшим после введения его в действие, т. е. после 1 марта 1996 г., и не имеют обратной силы. Однако для отдельных положений СК РФ установлены специальные сроки введения в действие3, которые определяются конкретной датой (ст. 25 СК РФ) или связаны с принятием отдельного законодательного акта (ст. 125 СК РФ). Кроме того, ряд норм Семейного кодекса в силу прямого указания закона (п. 6 ст. 169) распространяются на отношения, возникшие до 1 марта 1996 г. (ст. 34—37). Вместе с тем, в Семейном кодексе не только установлен срок введения его в действие, но и решен вопрос о применении других актов семейного законодательства, ранее действовавших на территории России (п. 2, 3 ст. 168).

Действие семейного законодательства в пространстве определяется правилом, в соответствии с которым законы РФ распространяются на всю ее территорию. Законы субъектов РФ действуют в пределах территории соответствующего субъекта. В случае если в семейных отношениях участвуют иностранные граждане и лица без

1Ратифицирована постановлением Верховного Совета СССР от 13 июня 1990 г. // ВВС СССР. 1990. № 26. Ст. 497; № 45. Ст. 955.

2Заключена в г. Минске и ратифицирована Федеральным законом от 4 августа 1994 г. № 16-ФЗ (с изм., внесенными Протоколом к Конвенции от 28 марта 1997 г., ратифицированным Федеральным законом от 8 октября 2000 г. № 124-ФЗ) // СЗ РФ. 1994. № 15. Ст. 1684; 1995. № 17. Ст. 1472; 2000. № 41. Ст. 4036; 2008. № 4. Ст. 224.

3Исчерпывающий перечень возможных отступлений от общего правила о действии Семейного кодекса во времени содержится в ст. 169.

23

Раздел I. Правовая регламентация семейных отношений

гражданства, то применяются положения ст. 156–165 СК РФ. При этом необходимо учитывать правила ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, которые конкретизированы в Семейном кодексе (ст. 6), согласно которым приоритетное значение имеют нормы международного договора в случае обнаружения противоречия между международным договором и российским законом (семейным законодательством).

Семейное законодательство по отношению к лицам распространяется на всех граждан РФ. Иностранные граждане и лица без гражданства, по общему правилу, пользуются в РФ правами и наделяются обязанностями наравне с российскими гражданами, если иное не установлено федеральным законом или международным договором (ч. 3 ст. 62 Конституции РФ). При этом они должны соблюдать нормы семейного законодательства, установленные в ст. 156–166 СК РФ, в соответствии с которыми допускается применение норм иностранного права. В частности, в отношении условий заключения брака на территории РФ, которые определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака (п. 2 ст. 156 СК РФ). Исключение составляют случаи, когда применение норм иностранного семейного права противоречит публичному порядку РФ (ст. 167 СК РФ).

Тема 3. История семейного законодательства

Семейное законодательство до Октябрьской революции 1917 г. Каждый из этапов развития российского семейного законодательства представляет интерес, поскольку отражает накопленный веками опыт государственно-правового регулирования семейных отношений, а также служит наглядным примером того, как и в каком направлении менялось правовое воздействие на семью. История семейного законодательства, в этом смысле, показательна с конца XIX — начала XX в., когда законы, регулировавшие семейные отношения, были объединены в кн. 1 «О правах и обязанностях семейственных» т. Х Свода Законов Российской империи (Свод законов гражданских).

Часть 1 т. Х Свода законов гражданских начиналась с раздела «О союзе брачном», согласно которому возможность вступления в брак существовала только в отношении лиц православного вероисповедания. На вступление в брак требовалось также согласие ро-

24

Тема 3. История семейного законодательства

дителей, опекунов или попечителей. К так называемым внутренним условиям брака относилась его обязательная церковная форма. Другой формы брака российское законодательство того времени не знало. При отсутствии церковного оформления брак рассматривался как незаконное сожительство. К непременным условиям вступления в брак относились согласие сочетающихся лиц на брак и достижение брачного возраста – восемнадцати (для мужчин) и шестнадцати лет (для женщин). Кроме этого, запрещалось вступать в брак лицам, находящимся в степенях родства и свойства. Различалось родство трех видов: кровное (возникающее в силу рождения), духовное и гражданское, создаваемое усыновлением. При этом учитывалось и внебрачное родство. При отсутствии запретов к браку законный брак между частными лицами совершался в церкви, в личном присутствии сочетающихся при наличии двух или трех свидетелей (ст. 31 Свода законов гражданских). Прекращался брак, как правило, вследствие смерти одного из супругов. Что же касается расторжения брака, то оно осуществлялось по просьбе одного из супругов в определенных случаях (при безвестном отсутствии другого супруга и пр.).

О личных и имущественных правах и обязанностях супругов говорилось достаточно подробно в гл. IV Свода законов гражданских. В числе личных прав необходимо отметить, прежде всего, права сословного характера и право жены носить фамилию мужа. В отношении личных обязанностей существовала обязанность совместного проживания супругов, которая носила скорее рекомендательный, нежели обязательный характер. В буквальном смысле речь шла об обязанности не оставлять другого супруга против его воли и без основательной причины (ст. 103 Свода законов гражданских). Заметное место в числе супружеских обязанностей имущественного характера занимает обязанность материального содержания жены (ст. 106 Свода законов гражданских). Интересно, что закон обязывал к содержанию только мужа и умалчивал об обязанности жены приходить ему на помощь, если он в этом нуждался. Следует отметить, что первой регламентации имущественных отношений супругов в то время уделялось несколько меньше внимания: действовал принцип раздельности их имущества. Исключение составляло приданое жены, роль которого заключалась в образовании фонда для покрытия расходов семейной жизни. В то время приданое рассматривалось как самостоятельный «юридический институт» или имущество, которое жена либо другие заинтересованные лица назначают супругу в пользова-

25

Раздел I. Правовая регламентация семейных отношений

ние для поддержания «тягостей брачной жизни». Раздельность имущества супругов предопределяла их личную ответственность за долги, при которой каждый из супругов не отвечал друг за друга. Кроме того, в отношении принадлежащего мужу и жене имущества супруги могли как до брака, так и после его совершения «войти в соглашение», которое являлось своего рода аналогом современного брачного договора (ст. 116 Свода законов гражданских). Подобного рода договор оформлялся посредством акта, совершенного нотариусом.

Установление происхождения детей определялось правилами, которые назывались: «О союзе родителей и детей и союзе родственном». При этом имелись в виду дети законные, дети от браков недействительных, дети внебрачные, узаконенные и усыновленные. Законными признавались все дети, рожденные в законном браке. В отношении детей, родившихся в браке, признанном недействительным, существовало правило, согласно которому дети от брака, признанного недействительным, сохраняли права законных детей. Что касается внебрачных детей, то они имели право на законное наследование только на благоприобретенное имущество матери. Вместе с тем, отец, при необходимости, обязан был содержать своих внебрачных детей до достижения ими совершеннолетия, а также их мать, в том случае, когда она утрачивала средства к существованию или их становилось недостаточно. Эта обязанность рассматривалась как личная обязанность отца, которая прекращалась в случае приобретения матерью достаточных средств или если она выходила замуж за отца детей или за кого-то другого. К узаконенным детям относились внебрачные дети, чьи родители вступили в брак. Узаконенный ребенок считался законным со дня вступления его родителей в брак и пользовался с этого времени всеми правами законных детей, рожденных от брака. Усыновление как основание «союза родителей и детей и союза родственного» допускалось в отношении чужих и своих незаконнорожденных детей, ребенка собственного брата, детей иностранного подданного, отчимом — пасынка и т.д. Но усыновление чужих детей не допускалось, если у усыновляющего лица были собственные законные или узаконенные дети (ст. 1451 Свода законов гражданских).

Законы, посвященные родительской власти, имели в виду совместную жизнь супругов. Их нельзя было применять к ситуациям, когда брак расторгался или супруги разлучались. В этой связи, обязанности родителей так же, как и обязанности супругов, были

26

Тема 3. История семейного законодательства

имущественные и личные. Их основу составляла обязанность родителей содержать своих детей, которая не прекращалась с достижением ими совершеннолетия и могла сохраняться, «коль скоро дети нуждаются еще в попечении родителей» (ст. 172 Свода законов гражданских). Освобождались родители от обязанности содержать своих несовершеннолетних детей при вступлении последних в брак. К личным обязанностям родителей относились обязанности, связанные с воспитанием детей. На этот счет закон давал родителям возможность выбора: воспитывать своих детей дома или отдавать их в общественные заведения, учрежденные правительством или частными лицами (ст. 173 Свода законов гражданских).

Свод законов гражданских не содержал специального раздела, посвященного правам и обязанностям детей. Тем не менее, эти права и обязанности находили выражение в главе, посвященной родительской власти, которые заключались в оказании родителям чистосердечного почтения, послушания, покорности и любви. К обязанностям детей материального характера относилась необходимость доставлять своим родителям пропитание и содержание, если они «находятся в бедности, дряхлости или немощах». Эта обязанность существовала до момента их смерти (ст. 194 Свода законов гражданских).

С давних времен сохранению родственных связей, имущества, принадлежащего роду, служили опека и попечительство. В России существовало несколько их видов, но Свод законов гражданских устанавливал лишь опеку (попечительство) над несовершеннолетними, а также над безумными, сумасшедшими, глухонемыми и немыми. В то время опека понималась как служение, заключающееся в надзоре за лицами, нуждающимися в защите и их представительстве. В любом случае она представляла собой суррогат отцовской власти. Несмотря на то, что правовых предписаний, призванных охранять имущественные права подопечного, было гораздо больше тех, которые охраняли права личности, попечение о личности подопечного составляло главную обязанность опекуна. Цели опеки и попечительства заключались в охране имущественных благ несовершеннолетних детей, а также в защите их личности. Достижению этих целей служили самые разнообразные по содержанию предписания. В их числе находились, в частности, такие, которые позволяли устанавливать опеку и попечительство при жизни родителей. В любом случае опекуны (попечители), обязанные заботиться о личности подопечного, на-

27

Раздел I. Правовая регламентация семейных отношений

ходились в таком же положении, что и родители. Все законы относительно опеки и попечительства над несовершеннолетними прямо зависели от принципа сословности, который заключался в установлении опеки над детьми дворян — Дворянской опекой, над детьми купцов, мещан и др. — Сиротским судом, над детьми лиц, принадлежащих к православному духовному сословию, — Духовной консисторией. Опекуна для ребенка-сироты из крестьянского сословия избирал сельский сход. В управление сиротскими делами вступали не опекунские учреждения, а назначенные опекуны. В компетенцию опекунских учреждений входил только надзор за действиями опекунов.

Кодекс законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве. Коренные перемены в экономических, идеологических основах государства, последовавшие после Октября 1917 г., повлекли за собой принятие новых законов, в том числе предназначавшихся для регулирования семейных отношений. Они были тем более необходимы, что церковь была отделена от государства. Поэтому в октябре 1918 г. появился семейный кодекс, именуемый

Кодексом законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве (далее – Семейный кодекс 1918 г.)1, который начинался с правил, посвященных актам гражданского состояния, составляемым исключительно гражданской властью, — отделами записей актов гражданского состояния (ст. 52 Семейного кодекса 1918 г.). Брак, совершенный по религиозным обрядам и при содействии духовных лиц, не порождал никаких прав и обязанностей для лиц, в него вступивших, если он не был зарегистрирован в установленном порядке. Браки заключались публично в специально предназначенном для этого помещении в определенные заранее дни и часы. Желающие вступить в брак объявляли о своем намерении либо словесно, либо письменно. К своему заявлению они прилагали: свидетельство личности и подписку о добровольном вступлении в брак, а также об отсутствии препятствий к браку. Семейный кодекс 1918 г. предусматривал и так называемые материальные условия вступления в брак: достижение брачного возраста (для женщин – 16 и мужчин — 18 лет) и взаимное согласие вступающих в брак. В противном случае брак признавался недействительным. Расторжение брака осущест-

1СУ РСФСР. 1918. № 76-77. Ст. 818.

28

Тема 3. История семейного законодательства

влялось по инициативе одного из супругов либо при наличии взаимного согласия обоих супругов в судебном порядке или в отделе записей браков.

Права и обязанности супругов как личного, так и имущественного характера регламентировались Семейным кодексом 1918 г. достаточно скупо. К первым относились право выбора брачной фамилии мужа (жениха) или жены (невесты). Перемена места жительства одним из супругов не создавала для другого обязанности следовать за ним (ст. 104 Семейного кодекса 1918 г.). Брак не создавал общности имущества супругов. Так в то время определялись имущественные права лиц, состоящих в браке. Супруги могли вступать между собой во все дозволенные законом имущественно-договорные отношения. Нуждающийся, т.е. не имеющий прожиточного минимума, и нетрудоспособный супруг имел право на получение содержания от другого супруга, если последний был в состоянии оказывать ему поддержку.

Заметное место в Семейном кодексе 1918 г. занимал раздел «Семейное право», куда входили главы, посвященные происхождению, личным и имущественным правам и обязанностям детей и родителей.

Основой семьи признавалось действительное происхождение, поскольку никаких различий между родством внебрачным и брачным не устанавливалось (ст. 133 Семейного кодекса 1918 г.). Отцом

иматерью ребенка считались лица, записанные родителями в книге записей рождений. При отсутствии записи о родителях, ее неправильности или неполноте можно было доказывать отцовство и материнство в судебном порядке.

Родительские права предоставлялись родителям в отношении детей мужского пола до 18 лет, женского пола — до 16 лет. Родительские права принадлежали обоим родителям и осуществлялись ими при наличии взаимного согласия, а при его отсутствии — местным судом. В исключительных случаях суду предоставлялось право лишить родителей этих прав. В числе обязанностей родителей фигурировали такие, как забота о личности несовершеннолетних детей, их воспитании и подготовке к полезной деятельности. И, наконец, Семейный кодекс 1918 г. возлагал защиту прав детей — как личных, так

иимущественных — на родителей, которые являлись представителями детей без назначения их опекунами или попечителями.

Дети не имели права на имущество родителей, равно как и родители не имели права на имущество детей (ст. 160 Семейного кодекса

29

Раздел I. Правовая регламентация семейных отношений

1918 г.), но родители обязаны были материально содержать своих детей. Размер содержания определялся в зависимости от материального положения родителей. При отсутствии соглашения между родителями относительно выплаты содержания на ребенка вопрос решался судом. Следует отметить тот факт, что Семейный кодекс 1918 г. содержал также положения об обязанностях материального содержания нуждающихся лиц, состоящих в родстве (нетрудоспособные родственники по прямой нисходящей и восходящей линии, полнородные и неполнородные братья и сестры).

Опека устанавливалась над несовершеннолетними и над душевнобольными. К первым относились лица, не достигшие 18-ти (мужчины) и 16-летнего возраста (женщины), если они не находились на попечении своих родителей. Функции по опеке и попечительству в те годы осуществляли, непосредственно или через опекунов и попечителей, органы опеки и попечительства (отделы социального обеспечения). В их компетенцию, кроме организации попечения над малолетними и дефективными, входили также учреждение, осуществление и снятие опек, назначение опекунов и попечителей и общий надзор за их деятельностью. В свою очередь, опекуны охраняли все личные и имущественные интересы подопечных, являясь их законными представителями, а попечители назначались для совершения отдельных сделок или уполномочивались на управление имуществом вообще.

Кодекс законов о браке, семье и опеке РСФСР. Сосредоточив свое внимание на признании брака, зарегистрированного в государственных органах, на равенстве всех детей, Семейный кодекс 1918 г. уделял минимум внимания регулированию иных семейных отношений, а то и вовсе их игнорировал. Однако семья продолжала существовать вопреки господствовавшим на этот счет политическим и идеологическим прогнозам. Поэтому очевидной становилась необходимость в более полной, отвечающей требованиям того времени правовой регламентации проблем, возникающих как на пороге образования семьи, так и в процессе ее жизнедеятельности. В этой связи, был утвержден постановлением ВЦИК от 19 ноября 1926 г. и введен в действие с 1 января 1927 г. новый — второй по счету — Кодекс законов о браке, семье и опеке (далее — Семейный кодекс 1926 г., КЗоБСО РСФСР 1926 г.)1.

1СУ РСФСР. 1926. № 82. Ст. 612.

30