Право и закон, понятие правового закона

разумность - должен выражать внутреннюю логику права

объективность - должен выражать тенденции социального развития (основывается на закономерностях социального развития и не идет с ними в разрез)

всеобщность - выражение интересов всех и каждого (не общеобязательность - в Налоговом кодексе РФ подмена понятий)

Право выше справедливости, моральных принципов, всеобщий регулятор, соединяет в себе мораль контрагентов.

11. Субъект права. Различные аспекты понимания

В нашем сознании субъект и способ быть субъектом отождествляются. Гегель: способность - возможность быть субъектом, но не сам субъект, это только его предпосылка, необходимое условие (Позитивизм (исходя из него) - что в законе, то субъект) - создается правовая форма - как определенные качества субъекта (субъект - некая пустота).

В литературе субъект рассматривается в качестве элемента правоотношений, промежуточный между объектом и содержанием. Субъект нивелирован, вторичен по сравнению с нормами, юридическими фактами, правоотношениями. Однако субъект - важнейший элемент, центральный правовой институт, но выступает в роли вторичного сырья, он «правовое ничтожество».

1. Материализованный субъект

Марксизм (исходит от него) ФЛ, ЮЛ, государство - осязаемы, их можно потрогать - марксизм сыграл злую шутку и повлиял негативно - субъект рассматривался как нечто материальное Но мы живем в мире духа.

Рим: живое существо еще не субъект (1 - раб, 2 - свободный человек, а завтра может быть наоборот) - таким образом в римском праве понятие субъекта нечто не материальное. Для цивилистов понадобилось несколько столетий, чтобы преодолеть материализованное понимание субъекта.

Маркизм: Правоотношение - фактическое отношение, и О, и ответственность материальны. Наше сознание материально в мире духа. 99,9 % материалисты

Насилие и материализм сочетаются. НО: прогресса быть не может. Сознание неадекватно предмету.

2. Подходы к пониманию:

1. С внешней стороны понимание субъекта как лица не только ФЛ, но и ЮЛ и государства. Не технический термин, впитывает внешнюю сторону, определенные качества личности. Лицо:

1. Автономия, обособленность. Проблема: эмбрион уже субъект, но нет обособления; филиал - самостоятельный субъект, но нет обособления.

2. Индивидуализация - каждое лицо д.б. индивидуализировано - ФИО, фирменное наименование.

3. Волеспособность - возможность быть лицом в будущем, обладание потенциальными способностями. Малолетний не обладает волей, но потенциально способен. Животные не обладают волей.

4. Способность быть участником правоотношений, «быть соучредителем правовой коммуникации».

5. Ценность - субъект -точка отсчета в системе координат,. Субъект переводит свои качества на ЮЛ, государство. Дворяне только в 19 веке стали собственниками имущества. Лица появл. Только с момента возникновения собственности (Екатерина 2). Петр 1 пытался создать ЮЛ, но не вышло.

Таким образом, субъект это не технический термин, в субъекте права выражаются свойства, правовые качества личности.

1. Субъект м.б. рассмотрен в качестве воли - воля как нечто реальное, что выражает его активность, его деятельность, поступки осуществляющиеся во вне. Кант: воля- произвол - случайное влечение. Гегель: воля должна быть рациональна, нечто разумное, любой выбор д.б. с т.з. разумности; любые свойства можно отчуждать. Воля не отчуждаема. Это основа субъекта.

Волю можно рассматривать с точки зрения ее строения: желание - предпосылка воли; сопоставление с другими желаниями; импульс воли. Для юристов, воля возникает только в проявлении во вне. Некое действие - предмет для права. В праве воля не психологич. Петражицкий: У юристов собств. поним. воли.например: малолетний - в качестве его воли выступает психологическая воля его родителей. Парадокс: воля - ключевой момент, но не может определять ее понятие. Воля не только желание, но и способность принимать определенные решения. Чем больше систему правоотношений то замечаешь что все право построено вокруг воли - в законах, договорах, правовых актах.

2. Субъект - совокупность правоотношений, которые сформированы им (Иеринг). Покровский: в ГП субъект - автономный имущественно-правовой центр, вокруг которого формируются связи. Этот пучок связи может существовать по своим законам. Римское право - институт лежачего наследства - этот пучок связи продолжает существовать без субъекта - правопорядок, поддержание и обеспечение устойчивости + подкрепление конструкции ЮЛ (оформл. как ЮЛ). Например нобелевская премия - субъекта нет, а воля осуществляется. Не все правоотношения прекращают существовать после смерти субъекта. У нас смерть ФЛ - прекращение существования духовного субъекта. Проблема: материализм (мы отстаем даже от римских юристов). Духовный мир идет вперед, но мы остаемся прежними. Чичерин: если юристы не будут рассматривать умерших предков духовно, то возникает подрыв духовной культуры.

3. Субъект права можно понимать с т.з. деятеля - осуществляет действия и поступки, проявляет себя во вне - как активная личность.

Р. Иеринг «Борьба за право» - про правовой прогресс и субъект права. По нему субъект права рождается в борьбе, в т.ч. в частно-правовой сфере - договорные отношения, отношения собственности. Речь не о мелочных результатах, а утверждении самой личности. Это социальный долг, обязанность личности - без не не может быть правовой личности. По Иерингу субъект права - «борец» который постоянно борется за свои права (Архипов: не совсем уместно, право - это сфера сознания, разума, необходимо формировать нормы, которые предотвращают правовые конфликты на первоначальной стадии, а по Иерингу надо бороться, быть гладиатором, но с точки зрения права должны вести себя как разумные существа).

4. Субъект права можно воспринимать как правосознание - совокупность правовых представлений, мыслей, эмоций, чувств (Петражицкий, Гурвич, Ковалевский). Необходимо учитывать мотивы поведения человека, культуру, традиции. У Петражицкого не право вообще, а детское право, воинское право и т.п. В СССР рассматривалось социалистическое правосознание как источник права, соответственно теперь нет традиций, и юристы не способны развиваться в рыночных отношениях.

5. Традиционно юристы сводят к праводееспособности. Конструкция странная, т.к. это еще не субъект права, а только предпосылки, возможность. 2 подхода: французский - в 2х элементах правосубъектность = правоспособность + дееспособность. Немецкий: это правоспособность, т.к. возникает с момента рождения ФЛ или регистрации ЮЛ. Разногласия между двумя подходами! Вариант решения проблемы: подход не структурный, а генетический. Рассматривать право- и дееспособность с точки зрения двух качественных состояний: одно предшествует другому, одно низшее, а другое - высшее. Говоря о дееспособности любого лица, предполагается наличие правоспособности => дееспособность - не элемент, а новое качественное состояние лица: раньше могло осуществлять через кого-то свои права, а сейчас может самостоятельно. Дееспособность применима и к ФЛ, и к ЮЛ. Дееспособность ЮЛ, по мнению Архипова, не возникает с момента регистрации, а с момента приобретения определенных имущественных качеств, в зависимости от организационно-правовой формы: минимальные капиталы! Эти требования свидетельствуют об имущественной дееспособности. Плюс есть организационные критерии дееспособности: возможность управления.

Проблема мертворожденных ЮЛ решается именно с точки зрении организационной и имущественной дееспособности ЮЛ!!!!

Всякое ФЮЛ с точки зрения дееспособности измеряется также своими функционально-деятельностными качествами. Речь идет о навыках, умениях, квалификации лиц: вступительные испытания, проверка на профессиональную пригодность. ДляЮЛ это процедура лицензирования, аттестации, аккредитации.

Коммуникативные критерии дееспособности: некие внешние требования, адресуемые конкретным субъектам. По определенным внешним критериям, например, судимость, лицо не может занимать ряд должностей.

Дееспособность - сложное правовое состояние. Оно способно модифицироваться, не возникает однажды и навсегда, может меняться: расширяться и уменьшаться в объеме. С точки зрения административного права максимальной дееспособности лицо занимает с 40-45 лет (должности судьи, президента и т.д.).

6. Субъект права может быть измерен и со стороны ценностных критериев. Это точка отсчета в системе координат, правовой абсолют.