14. Особенности государства как субъекта права

Важнейший, один из ключевых субъектов. Главная проблема - определение государства. Сейчас используется традиционное: это политико-территориальная организация публичной власти. Уже заложен антиправовой подход: государство рассматривается вне правового подхода, как общность, политическая организация и т.д.! Георг Елльник и др., но только единицы видят эту проблемы.

Даже понимание государства как суверена в правовом смысле является абсурдным: как может быть государство отделено от граждан? С политической точки зрения это правильно, но с правовой токи зрения государство - вторичный субъект, созданное нашей волей, с нашим имуществом, и оно не может быть суверенно от нас.

Даже с публично-правовой позиции оно не суверен: иначе оно могло бы не зависеть от мировой политики, не подчиняться общепризнанным нормам и т.д. Елльник говорит, что идея суверена средневековая (когда государство только появлялось, его подавляла церковь с одной стороны, а с другой - внутренними феодалами, которые были гораздо богаче казны, тогда и стали абсолютизировать государство). А теперь эту идею помещают в конструкцию правового государства. И вообще данная идея возникла в 15-16 веке (от Жана Бодена и дальше).

Цицерон: государство - собственность римской общины, оно несвободно от своих граждан.

Елльник: Государство можно оценивать как субъект, объект права и через конструкцию правоотношения, а также как правовое сознание. Архипов: одно определение не будет противоречить другому, т.к. государство может выступать в разных аспектах. Государство как субъект: 2 модели - как учреждение или как корпорация. Принципиальная разница: учреждение - всегда ЮЛ, которое создано кем-то и воля учредителя навязывается всем остальным => разрыв между волей граждан и учредителей; корпорация предполагает восхождение от частного интереса к всеобщему, формируется некое правовое единство, которое и есть государство = синтез частных интересов. В рамках второй модели государство существует во всех четырех аспектах. Особенность корпоративного сознания: государство создано во имя служения праву и закону, является вторичным субъектом, а сейчас сознание перевернуто наоборот: мы служим государству. Елльник: понятие корпорации - чисто правовое, а потому наиболее адекватное! В современной модели государство - не ЮЛ, а в римском праве конструкция ЮЛ создавалась под государство! Таким образом, в современном российском праве государство вообще не определено. Это произошло из-за сугубо политических представлений о государстве.

Государство как объект права оценивается в контексте возможности воздействовать на него, структура, подконтрольная и подотчетная субъектам корпорации. Государство как система правопорядка, правоотношения. Государство как тип правового сознания.

Социальное государство - не правовое явление; это государство-экспроприатор: забирает у одних, отдает другим. Следовательно, является элементом политического устройства.

15. Правовой прогресс (правовое развитие). Понятие, критерии

Семитко, Алексеев, Нерсесянц, Покровский, Чичерин, Е.Н. Трубецкой, Гегель, Монтескье, Локк.

Установление логики поступательного развития права, критерии по которым этот прогресс может быть измерен.

Ж.Б.Вико. Прогресс имеет объективные основания. Правовое развитие он связывал с тем, что

1. правовой прогресс связан с сознанием;

2. правовой прогресс не отрицает круговорот; как движение общества (т.е. нет поступательного развития, но есть изменения формы);

Пытается соединить две социальные парадигмы: непременная смена одной другой. Существует 3 ступени развития государства и права:

1. Божественное право в виде откровений;

2. Право, основанное на силе (героическое право);

3. Рациональное (современное право);

Критерий развития - индивидуальная свобода. Частные критерии: развитие законодательства, правопонимания, организация суда.

М.Ж.А. Кондорсе: правовое развитие предполагает развитие сознания и , как следствие, про-гресс существует в сфере сознания. Был представителем естественно-правовых воззрений. Связывал развитие с индивидуальной свободой, с освобождением личности. Прогресс в праве - это прогресс в гуманизации правового регулирования. И.Кант впервые выстроил глобальную картину, по которой современное человечество раскрывает замысел природы. Правовой прогресс - глобальный замысел природы. Мы лишь открываем свои качества, так как прогресс заложен в нас, он неизбежен. Право рационально, оно раскрывает родовое качество человека и человек именно в себе открывает истоки правового прогресса. Три ступени развития права:

1. Естественное состояние (догосударственное право). Нет конфликта, нет и развития.

2. Антагонистическая ступень (сословно-представительское, сословная иерархия, право). - Ступень конфликтов.

3. Всеобщее гражданское состояние. Предполагает совместимость произвола одного с произволом другого с точки зрения Всеобщего закона свободы. Право и свобода тесно взаимосвязаны. Развитие права есть одновременно и развитие свободы.

Гегель. Социальный прогресс есть по сути прогресс права. Право - это наличное бытие духа, следовательно правовой прогресс - это прогресс свободы.

Право- это мир сознания, мир духа, следовательно правовой прогресс рационален. Право- это всеобщая дорога, Мировой разум. Не отрицая разума индивида, действуют объективные закономерности. В праве есть три ступени:

1. абстрактное право. Действуют вечные институты (например, право собственности).

2. моральное право. Человек осознает себя как субъективную реальность.

3. Нравственное право: семья, гражданские обязанности, государство.

В правовом государстве третья ступень права получает свое развитие. С точки зрения правового прогресса может быть четыре царства:

1. Восточное - в нем свободен только деспот ( он одновременно властелин, жрец, бог) Пышные формы. Это царство одного.

2. Греческое - в нем впервые свободны Некоторые. Праздничная нравственность. Появляется абстрактная индивидуальность.

3. Римское. Внутренняя борьба частного индивидуализма (субъективность) и абстрактной всеобщности (Империя), которая приводит до взаимоуничтожения. Свободны также лишь немногие.

4. Германское (не только Германия, но и другие северные народы (британцы, норманны). Предпосылка для свободы всех. Это царство рационально. На этом классификация Гегеля заканчивается, хотя он диалектик.

Право связано с развитием частного права, оно дает предпосылку развитию личности. Каждая новая ступень права дает новую степень развитию свободы.

К. Маркс. Идея формационного подхода. Пять формаций: первобытнообщинная, рабовладельческая, феодальная, капиталистическая, коммунистическая. Во всех формациях, кроме первой, существует право. Наиболее значимый базис общества - наличие экономических отношений - критерий внешний, за пределами государства и права. На базисе есть политическая надстройка- совокупность политических отношений. Надстройка производна от базиса. Каждая ступень развития производственных сил дает ступень для развития государства и права. Сам базис - это совокупность экономических отношений, но ядро базиса составляют отношения собственности (т.е. правовые). Идея социального прогресса состоит в освобождении и эмансипации личности. Правовая цель достигается неправовыми средствами - диктатурой пролетариата (конфликт цели и средств). Он взял идею Гегеля: если прогресс неизбежен, то зачем нужно насилие (диктатура пролетариата)? И право, и государство не имеют собственного развития, они являются только средствами достижения своих задач и должны отмереть. Тогда, мы имеем не прогресс, а регресс (к общинному строю).

В ХХ веке многие отказывались от прогресса (Шпенглер «Закат Европы», Джеймс). Попытка переосмыслить идею прогресса возвращает к идее круговорота. Не надо рассматривать прогресс как сплошное поступательное движение. Можно прогрессировать как в глубь, так и в ширь. (греки, Вико, Данилевский: совпадение 1) развитие правовой мысли, правовых форм; 2)наличие государства;).

Цивилизационный подход (Шпенглер, Тойнби - 2 волна). Нет постоянного поступательного развития, есть постоянная смена цивилизаций. Критика неизбежности прогресса. Некоторые не оставляют следа в мировом прогрессе (Мексика, Перу), а другие подталкивают (Греция, Рим). «Необходимо исходить историческое поле вглубь и вширь». Алексеев С.С. стоит на идеях Канта, по которым прогресс приведет к появлению всемирного правового государства. Семитко. Два типа государственно-правовых систем:

1. социоцентристская - в центре социального развития - общественные интересы.

2. персоноцентристская. Высшая ценность - человек. Его интересы первичны. Для него правовое развитие- развитие правовой культуры. Одним из важнейших элементов прогресса является корпорация юристов (движущая сила общественного прогресса). Могут быть возражения, ведь прогресс - это не только развитие индивидуализма, но и развитие общественных институтов. То есть необходимо не только их противопоставление, но и взаимодействие.

Покровский рассматривал прогресс по отдельности (то есть в прогрессе отдельно взятых правовых институтов).