2. Либертарное понимание права Нерсесянца

Нерсесянц рассматривает право с трех сторон:

1. Принцип формального равенства, право соответствует идее формального равенства, уравнивает различных субъектов, т.е. происходит абстрагирование от разных свойств субъектов, мы берем только самое главное – правосубъектность и правоспособность. По его мнению имеет значение юридическое равенство, а не фактическое, т.к. его нельзя достичь, т.к это идея , но мы равны с точки зрения правосубъектности и правоспособности. Он ссылается на Пифагора, который говорил, что математические точности, и ее символ 4 . Право есть само по себе система систематического равенства.

2. Право выражает свободу, право – форма и мера свободы. Он исходит из позиций Гегеля. Свобода есть форма ограничения – ограниченность. Любая норма, закон, источники – это есть граница. В свободе есть два :

- свобода от чего-то

- свобода для чего-то

В первом случае это существующее отдельно от чего-то, т.е. в праве есть раздел между субъектами. Но в праве есть связующее звено, то право для чего-то, например, в гражданском праве, есть договоры, где выражается свобода. Одна свобода не противоречит другой, если смотреть Канта, то он рассматривает право как отдельное звено. Но Архипов говорит, что если мы приобретем определенную вещь, мы неизолированы, т.к. мы заключаем множество договоров, мы можем участвовать во многих правоотношениях, тем самым реализуя свободу, она реализуется через взаимодействие, коммуникацию. Нерсесянц говорит, что право есть источник свободы, право есть источник социальной свободы и основным компонентом является собственность.

3. право есть источник справедливости. Оно не возникает из религии, морали, справедливость рождается в рамках судопроизводства, законотворчества, и право создает критерии справедливости. Нерсесянц заимствовал эти идеи у Канта. Кант говорил, что право есть критерий морали, он говорил о естественном праве, как идеале, как система коммуникаций, здравого смысла. Право есть внутренний критерий справедливости.

Нерсесянц говорит, что существует два типа правопонимания:

1. Легистский тип (основанный на законе). Соответствует позитивизму, где закон выражает право.

2. Правовой тип, основан на внутренних показателях. Здесь обсуждается внутреннее понимание права. Либертарная теория относится именно к этому типу, исходила из разумного понимания.

Либертарная теория самостоятельна. Она соответствует естественно-правовому взгляду. Нерсесянц использует естественные постулаты матрицы, и выводы носят естественно-правовой характер. Но либертарная концепция – это новое самостоятельное направление в общей теории права, и оно не является естественно- правовым.

Не всякий закон является содержанием правом, и когда 3 категории пропускают закон, то закон выражает право, если критерия нет, то это не включается в право.

Идея принуждения не совсем вписывается в естественно-правовую доктрину, закон, который требует принуждения, то он недостаточно разумен, справедлив. Эта теория оригинальна, интересна идеи ее создают почву для размышления. Позитивным является гуманистический настрой, также позитивно широкое понимание права, многоаспектное. Нерсесянц пытается позтивистские начала и юстнатурализм, но есть и минусы: Он обсуждает право с философских позиций, юристы рассматривают право с точки зрения законности. Для юристов то что пронизывает догму права, то это около правопонимания теории, но не правопонимание.

И т.к. эта теория не изменяет догму, парадигму права, то это вполне около правовая теория. Это философская теория.

Выделяются три аспекта, но нет общего определения, нет понятия, нет объединяющего начала. Не хватает переходных элементов с помощью которых мы можем изменить нашу правовую систему. Он нам интересен для понимания где мы находимся, как наша правовая система выглядит.