!!Экзамен зачет 2023 год / Второй семестр

Учредители хозяйственного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с созданием общества и возникшим до его государственной регистрации, т.е. по своим общим обязательствам, тогда как созданное ими хозяйственное общество отвечает по обязательствам своих учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров (участников).

Четвертой разновидностью договора простого товарищества является договор негласного товарищества, которым предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц. К такому договору применяются правила о договоре простого товарищества, если иное не предусмотрено законом или не вытекает из существа негласного товарищества (п. 1 ст. 1054 ГК). Главный признак негласного товарищества составляет возможность ограничения участия отдельных лиц в товариществе лишь внесением вклада. При этом каждый участник негласного товарищества в соответствии с условиями договора может от собственного имени совершать сделки в интересах товарищества и нести по ним самостоятельную имущественную ответственность. Поэтому негласное товарищество правильнее называть «простое товарищество на вере» или «простое коммандитное товарищество».

Ведение дел в негласном товариществе может быть поручено одному участнику —гласному товарищу, который выступает перед третьими лицами и несет весь риск убытков. Негласные товарищи лишь вносят имущественные вклады в общее дело и рискуют в пределах своих вкладов (т.е. выступают в роли коммандитистов). Но по соглашению участников негласного товарищества каждому из них может быть предоставлено право вести дела товарищества и совершать сделки в интересах товарищества от собственного имени с возложением на совершившего сделку товарища всей ответственности по таким сделкам перед третьими лицами (статус полного товарища в коммандите). Наконец, участники такого товарищества могут вести дела совместно, сообща совершая сделки, по которым в этом случае они несут солидарную ответственность, если товарищество является предпринимательским, и долевую - в остальных случаях. В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих

интересах (п. 2 ст. 1054 ГК). Независимо от отношений с третьими лицами товарищи вправе контролировать друг друга; могут совместно принимать решения, касающиеся общих дел; распределяют между собой прибыль и убытки от деятельности товарищества (поровну или пропорционально вкладам) и пр.

Наконец, в-пятых, это договор инвестиционного товарищества, по которому товарищи обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность с целью получения прибыли без образования юридического лица. Особенности правового статуса участников этого договора и создаваемого ими товарищества в соответствии с п. 3 ст. 1041 ГК устанавливаются специальным законом. Рассматриваемый договор и все его изменения совершаются в нотариальной форме, с момента придания которой договор считается заключенным, а его условия составляют коммерческую тайну (если только законом или договором не допускается раскрытие его условий третьим лицам).

Участниками договора инвестиционного товарищества, несмотря на его предпринимательский характер, одновременно могут быть как коммерческие, так и некоммерческие организации, общее число которых не может превышать 50. На его основе все они вправе осуществлять только совместную инвестиционную деятельность —инвестирование общего имущества в определенные договором объекты в целях реализации инвестиционных, в том числе инновационных, проектов, а в содержание договора включается «инвестиционная декларация» (политика ведения общих дел).

Товарищи разделяются на управляющих товарищей и вкладчиков. Только первые вправе осуществлять ведение общих дел от имени всех товарищей, тогда как вторые отстранены от управления его делами (модель коммандитного товарищества). При этом вклады управляющих товарищей могут состоять как из реального имущества (в том числе находящегося в их доверительном управлении), так и из их профессиональных и иных знаний, навыков и умений, а также деловой репутации, а вклады товарищей-вкладчиков по общему правилу состоят исключительно из денежных средств (если иное не предусмотрено договором).

Однако управляющие товарищи несут солидарную ответственность за свои действия по осуществлению совместной инвестиционной деятельности, в том числе и в случаях, когда ведение общих дел возложено на определенного управляющего товарища, а также при недостатке общего имущества товарищей для удовлетворения требований кредиторов по общим договорным обязательствам, связанным с осуществлением товарищами совместной инвестиционной деятельности. В то же время товарищи-вкладчики отвечают по таким обязательствам лишь в пределах стоимости принадлежащих им долей в праве на общее имущество (и пропорционально им), но не иным своим имуществом, что составляет существенное изъятие из общего статуса участников договорных отношений. В то же время товарищи-вкладчики отвечают по таким обязательствам лишь в пределах стоимости принадлежащих им долей в праве на общее имущество (и пропорционально им), но не иным своим имуществом, что составляет существенное изъятие из общего статуса участников договорных отношений.

Товарищ-вкладчик может передать свои права и обязанности по договору инвестиционного товарищества полностью или частично другому товарищу либо третьему лицу, (если иное не установлено этим договором). Это говорит об отсутствии у договора инвестиционного товарищества фидуциарного характера.

8. Понятие и юридическая природа учредительного договора

Он развился на основе договора простого товарищества и стал самостоятельной разновидностью многосторонних гражданско-правовых договоров.

Участники учредительного договора обязуются создать юридическое лицо (корпорацию в организационно-правовой форме хозяйственного товарищества), определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности, а также условия и порядок распределения между ними прибыли и убытков, управления его деятельностью и выхода из его состава.

Во-первых, он регламентирует обязательственные отношения между учредителями товарищества в процессе

его создания, существующие с момента заключения договора до момента государственной регистрации этого юридического лица. Он закрепляет их права и обязанности по совершению фактических и юридических действий, направленных на создание нового субъекта права (корпорации).

Во-вторых, учредительный договор является учредительным документом, на основании которого действует хозяйственное товарищество (п. 1 ст. 70, п. 1 ст. 83 ГК), а потому сохраняет свое действие и после его государственной регистрации.

В-третьих, учредительный договор регламентирует корпоративные отношения товарищества и его учредителей (участников), а также самих учредителей (участников), тогда как договор простого товарищества регулирует исключительно обязательственные отношения своих участников.

Вместе с тем, подобно договору простого товарищества, по своей юридической природе учредительный договор является многосторонним и организационным, а также консенсуальным, взаимным, возмездным и фидуциарным. Его стороны преследуют единую, общую цель и именуются одинаково - «учредители».

Поскольку учредительный договор теперь прямо допускается законом только для хозяйственных товариществ (абз. 2 п. 1 ст. 52 ГК), его участниками могут являться лишь индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Таким образом, лицо может быть участником только одного учредительного договора о создании полного товарищества, поскольку по его долгам оно несет неограниченную ответственность всем своим имуществом.

В результате исполнения учредительного договора возникает новый субъект права - юридическое лицо (корпорация), которое не становится участником договора, а является третьим лицом, получившим свое имущество в собственность от учредителей в виде их имущественных вкладов. Оно имеет и другие права по отношению к учредителям (участникам). Таким образом, учредительный договор обладает признаками договора в пользу третьего лица. Кроме того, на созданное юридическое лицо

учредительным до говором возлагаются определенные обязанности. Например, полное товарищество обязано выплатить участнику, заявившему о своем выходе из товарищества, стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале товарищества.

Учредительный договор заключается в письменной форме, но не подлежит государственной регистрации. Вместе с тем он представляется в регистрирующий орган наряду с другими документами, необходимыми для государственной регистрации создаваемого товарищества. Для полных и коммандитных товариществ учредительный договор является единственным учредительным документом, к нему применяются правила об уставе.

До момента регистрации такой договор может быть расторгнут, изменён или прекращён по основаниям, предусмотренным для договора простого товарищества, а после этого изменение или расторжение учредительного договора может осуществляться в соответствии с законом, определяющим гражданско-правовой статус товарищества как юридического лица. Он прекращается в случае ликвидации товарищества.

Только новое/самое важное

Авилов. Простое товарищество

Договор простого товарищества относится к древнейшим правовым институтам, дошедшим до нас из римского права. Именно он послужил прообразом современных коммерческих организаций. Простое товарищество было первым юридическим инструментом, позволившим объединять имущество и капиталы для совместной хозяйственной деятельности двух или более лиц, каждое из которых рассчитывало таким образом сократить издержки или увеличить свою прибыль.

Будучи направлен, как правило, на получение прибыли или иных выгод от совместной деятельности, он предполагает определенную внешнюю реализацию, требуя от товарищей вступать в отношения с третьими лицами. В связи с этим видный русский юрист Г.Ф. Шершеневич отмечал, что договор простого товарищества "не служит сам себе целью, как это замечается в отношении других договоров, например, купли - продажи, займа, но имеет своею задачею заключение других договоров". К этому можно добавить, что в совпадении интересов сторон естественным образом проявляется координационный характер данного договора, требующий от товарищей постоянно согласовывать свои действия в процессе его исполнения. Таким образом, договор простого товарищества является основой не только для заключения сделок с третьими лицами, но и для последующих соглашений между сторонами.

На практике часто встречаются договоры, по которым стороны обязуются совместно действовать в общем интересе, не внося для этого никакого имущества и никаких иных вкладов. Такие договоры, строго говоря, не могут считаться договорами простого товарищества, так как в них отсутствует один из важнейших элементов последнего. Их следует считать договорами о совместной деятельности в широком смысле, тогда как простое товарищество можно назвать договором о совместной деятельности в узком смысле. Хотя договоры, предполагающие совместную деятельность участников без внесения ими вкладов, не отвечают всем признакам простого товарищества, они, тем не менее, также регулируются главой 55 ГК. Об этом свидетельствует прямое их упоминание в пункте 1 статьи 1041. Следует также отметить, что исключительно широкое понятие "вклад" (ст. 1042) делает различие между указанными договорами весьма условным.

Если договор заключается для осуществления предпринимательской деятельности, то его сторонами могут быть только граждане, зарегистрированные в качестве предпринимателей, и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041). Участие в таком договоре некоммерческой организации допускается постольку, поскольку предпринимательская деятельность, осуществляемая на основании договора, соответствует целям, ради которых создана данная организация, и служит достижению этих целей. Такой вывод следует из

юридического лица, и хозяйственные общества, а также противостоящие им, не обладающие гражданской правосубъектностью простые товарищества.

Правовой формой отношений, выделенных в названии гл. 55 действующего ГК («Простое товарищество»), как раз и выступает одноименный договор. В открывающей эту главу Кодекса ст. 1041 («Договор простого товарищества») приводится следующее определение рассматриваемого договора: «По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели».

Сфера применения простого товарищества не только ранее, но и теперь, несмотря на развитие конкурирующих с ним различных видов коллективных образований, наделенных правами юридического лица, продолжает быть весьма широкой, охватывая как сферу предпринимательских, так и находящихся за пределами этой сферы отношений: указанный договор применяется обычно в случаях, когда двум или более предприятиям необходима сложная кооперация (производство, долговременное финансовое сотрудничество и многоплановое коммерческое взаимодействие).

Включение в легальное определение договора указания на «совместную деятельность» послужило в литературе и судебной практике поводом для отождествления договоров о простом товариществе с договорами о совместной деятельности.

Представляется более обоснованной иная точка зрения, в силу которой договор простого товарищества – лишь одна из разновидностей договоров о совместной деятельности. Об этом можно судить уже по тому, что такими же самостоятельными, как и договор простого товарищества, являются договоры, направленные на создание образований, которые в отличие от простого товарищества имеют целью учредить юридическое лицо.

Отсутствие прав юридического лица означает невозможность выступления простых товариществ в гражданском обороте от собственного имени. Участниками

гражданского оборота являются только сами товарищи – те, кого объединяет простое товарищество.

Договоры простого товарищества обладают рядом и иных особенностей, которые принимаются во внимание законодателем при установлении их правового режима: судами – при определении правовой природы заключенного сторонами договора, явившегося предметом судебного разбирательства, и сторонами – при выборе соответствующей их интересам договорной модели.

Заслуживает быть выделенной прежде всего специфика формирования имущественного субстрата рассматриваемого коллективного образования на момент его учреждения. Имеется в виду безусловная обязанность товарищей вносить в установленном порядке вклады в общее дело. При этом собственником объединенного таким образом имущества и достигнутого совместной деятельностью результата выступает не коллективное образование как таковое (простое товарищество), а сами участники совместной деятельности, связанные соответствующим договором. Это имущество составляет их общую долевую собственность.

В подобных случаях коллективное образование, учреждение которого составляло цель договора, не будучи юридическим лицом, вместе с тем представляет собой определенную корпоративную структуру. При этом в отличие от договоров, являющихся либо организационными, либо имущественными, рассматриваемый договор построен на сочетании тех и других элементов.

Обеспеченная законодателем индивидуализация рассматриваемого договора определяет его место в существующей носящей юридико-технический характер квалификации гражданско-правовых договоров простого товарищества как одного из видов договоров о совместной деятельности. Следующей за совместной деятельностью особенностью договора простого товарищества можно считать его направленность на создание соответствующего образования, не являющегося юридическим лицом. Внешняя сторона деятельности такого образования выражается в установлении юридических отношений у третьего лица только с определенным товарищем (товарищами), от имени которого (которых) заключается сделка. Того и другого (других) связывают права и

обязанности, а также взаимная ответственность.

Действующий Гражданский кодекс дает весьма распространенное представление о целях договора простого товарищества. Имеется в виду содержащееся в нем указание на то, что соединение вкладов и совместная деятельность направлены на извлечение прибыли или на достижение иной не противоречащей закону цели. Таким образом, цель в этом договоре не должна непременно быть хозяйственной.

Общую в договоре цель составляет то, что можно считать его causa. Этим он отличается от большинства других договоров. Имеется в виду, что если, например, в договорах куплипродажи, подряда или перевозки для покупателя целью служит приобретение имущества, для заказчика – получение результата работ, для отправителя или получателя – перемещение груза, то в договоре простого товарищества целью служит, например, получение прибыли.

Вывод об особом значении общей для сторон договора простого товарищества цели не исключает того, что целей, о которых идет речь, при этом в равной мере общих, в действительности должно быть по меньшей мере две. Первой из них служит собственно создание коллективного образования. Общий характер указанной цели, достигаемой совместным волевым актом всех участников, составляет заключаемый сторонами договор, на основе которого создается простое товарищество, т.е. неправосубъектное коллективное образование, не вызывает сомнений. Однако эта цель не является самостоятельной. Она представляет собой определенное средство, с помощью которого стороны договора простого товарищества получают возможность совместно, хотя и каждый от своего имени, участвовать в гражданском обороте, добиваясь общего результата. А это как раз и составляет вторую, неразрывно связанную с первой, цель.

Единство интересов позволяет противопоставить договор простого товарищества другим договорам, для которых достижение результата – получение имущества, выполнение работ или предоставление услуг составляет в указанных случаях цель только для одного из контрагентов. Соответственно в договоре о простом товариществе для всех участников общими являются не только сама цель, но и интерес к ее достижению.

Уже в Институциях Гая в книге третьей в специальном разделе о купле-продаже были выделены особо товарищества. Его назначение заключалось в том, чтобы вступить в общение всем своим имуществом или ради совершения какойнибудь сделки. По свидетельству И. А. Покровского, историческое развитие его несомненно пошло от т.н. consortium, т.е. соглашения между братьями после смерти их отца не разделяться и продолжать вести хозяйство сообща.

Широкое распространение товариществ постепенно охватывало то, что можно было назвать сферой предпринимательских отношений (промышленность и торговля), которые были характерными для римского права последних лет республики и императорского периода. В отличие от этого именно Древнему Риму наиболее соответствовали модели, в котором в товарищество включалось всё имущество участников.

По мере развития предпринимательских (торговых) отношений существование в римском праве лишь одной модели – неправосубъектного товарищества оказывалось недостаточным. Такая модель вступала в противоречие прежде всего с интересами кредиторов и тем самым гражданского оборота в целом, недостаточно обеспечивая его устойчивость. К тому времени и получала постепенно признание фигура юридического лица. Именно она стала использоваться для отдельных видов товариществ. Это позволяет утверждать, что societas в римском праве обладал двумя различными значениями: он обозначал юридических лиц (universitas personarum) и вместе с тем случайные и договорные объединения, устанавливающие отношения совместной собственности между своими членами.

При квалификации любой правовой конструкции роль исходных начал выполняют ее признаки. Применительно к договору простого товарищества это оказывается весьма сложным, подтверждением чего могут служить ведущиеся на протяжении многих лет в литературе споры относительно того, какие именно признаки отличают такой договор. Ключевое значение для квалификации договоров, в том числе и рассматриваемого, имеет то, как разделяются в нем права и обязанности между сторонами.

Весьма распространенная точка зрения исходит из того, что