!!Экзамен зачет 2023 год / Второй семестр
.pdfкоторого автор вправе прибегать к помощи других лиц только для выполнения работ технического, а не творческого характера (сбор материала, набор текста и др.). Кроме того, автор обязан дорабатывать и вносить исправления в создаваемое произведение с учетом мотивированных и конкретных замечаний и пожеланий заказчика, не выходящих за пределы условий договора.
Договор авторского заказа предполагается возмездным,
если соглашением сторон не предусмотрено иное (абз. 3 п. 1 ст. 1288 ГК). Автор вправе получить вознаграждение, в том числе аванс, выплачиваемый заказчиком при заключении договора либо сразу после его заключения. По соглашению сторон договора аванс может выплачиваться по истечении определенного в договоре срока или по частям (периодические платежи) и составлять определенный процент от причитающегося автору вознаграждения.
Заказчик по договору получает право на использование произведения, в том числе на его воспроизведение, распространение, импорт, перевод и иную переделку (например, экранизацию), на обусловленной территории и в установленных договором пределах. В этом случае к договору применяются положения о лицензионных договорах (ст. 1286 и 1287 ГК). Договором авторского заказа может предусматриваться и отчуждение заказчику исключительного права на произведение, создаваемое автором. В таком случае к договору применяются положения о договоре об отчуждении исключительного права (ст. 1285 ГК).
Существенным условием договора авторского заказа является срок. Договор, не предусматривающий срок его исполнения и не позволяющий определить его, не считается заключенным (абз. 2 п. 1 ст. 1289 ГК). По смыслу закона автор может представить произведение досрочно, если иное не предусмотрено договором. При наличии уважительных причин для завершения создания произведения автору предоставляется дополнительный льготный срок
продолжительностью в ¼ часть срока, установленного для исполнения договора (если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок).
Если договор авторского заказа не исполнен по истечении льготного срока либо непосредственно по окончании основного срока, но из его условий явно вытекает утрата интереса заказчика к договору, заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора (п. 3 ст. 1289 ГК).
Размер ответственности автора за нарушение договора
ограничен суммой реального ущерба, причиненного контрагенту, если договором не предусмотрен меньший размер. Кроме того, автор в этом случае обязан возвратить заказчику аванс и уплатить неустойку, предусмотренную договором, причем общий размер указанных выплат ограничен суммой реального ущерба, причиненного заказчику (п. 2 ст. 1290 ГК). Автор освобождается от ответственности за неисполнение авторского договора заказа, если докажет, что его нарушение вызвано творческой неудачей. В отличие от ограниченной ответственности автора ответственность заказчика является неограниченной и наступает независимо от его вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств
(п. 1 ст. 401 ГК).
Спорным является вопрос о моменте перехода к заказчику исключительного права на созданное исполнителем произведение. По мнению одних, это должно происходить уже в момент создания произведения, т.е. придания ему объективной формы, тогда как другие считают им момент фактической передачи произведения заказчику, т.е. момент исполнения заключенного договора, что соответствует п. 1
ст. 1288 и п. 1 ст. 1289 ГК.
4. Государственный и муниципальный контракт на создание произведения для государственных или муниципальных нужд
Произведение науки, литературы и искусства может быть создано по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд. В этом случае исключительное право на него принадлежит исполнителю (в том числе автору), если таким контрактом не предусмотрена его принадлежность непосредственно
публично-правовому образованию либо им обоим
совместно (п. 1 ст. 1298 ГК). Правообладателем может стать не только публично-правовое образование в целом, но и государственное или муниципальное предприятие или учреждение как самостоятельное юридическое лицо (абз. 2
п. 45 Постановления Пленума ВС РФ № 10).
Если в соответствии с государственным или муниципальным контрактом исключительное право на произведение принадлежит публично-правовому образованию, исполнитель обязан путем заключения соответствующих договоров со своими работниками и третьими лицами приобрести все права или обеспечить их
приобретение для последующей передачи публичноправовому образованию. При этом он имеет право на возмещение затрат, понесенных им в связи с приобретением соответствующих прав у третьих лиц.
Если же исключительное право на такое произведение не принадлежит публично-правовому образованию,
правообладатель по требованию государственного или муниципального заказчика обязан предоставить указанному им лицу безвозмездную простую (неисключительную)
лицензию на использование соответствующего произведения для государственных или муниципальных нужд.
Если исключительное право на такое произведение принадлежит совместно исполнителю и публичноправовому образованию, государственный или муниципальный заказчик вправе предоставить безвозмездную простую (неисключительную) лицензию
на использование такого произведения для государственных или муниципальных нужд, уведомив об этом исполнителя.
Аналогичный правовой режим применяется к программам для ЭВМ и базам данных, создание которых не было предусмотрено государственным или муниципальным контрактом для государственных или муниципальных нужд, но которые были созданы при выполнении такого
контракта.
Произведения и такие объекты авторских прав, как программы для ЭВМ и базы данных, могут быть созданы также в процессе исполнения договоров подряда или договоров на выполнение НИОКР, которые прямо не предусматривали их создания. Исключительное право на такие произведения принадлежит подрядчику (исполнителю), если договором между ним и заказчиком не предусмотрено иное (ст. 1297 ГК).
В этом случае заказчик вправе (если договором не предусмотрено иное) использовать созданное произведение в целях, для достижения которых был заключен договор, на условиях простой (неисключительной) лицензии в
течение всего срока действия исключительного права без выплаты за такое использование дополнительного вознаграждения. Это право он сохраняет при передаче подрядчиком (исполнителем) исключительного права на произведение другому лицу.
Если в соответствии с договором исключительное право на произведение передано заказчику или указанному им третьему лицу, подрядчик (исполнитель) вправе
использовать созданное им произведение для собственных нужд также на условиях безвозмездной простой
(неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права (если договором не предусмотрено иное).
5. Договоры заказа на создание промышленного образца или селекционного достижения
Создание изобретения или полезной модели не может стать договорной обязанностью, поскольку такое новое решение, не обусловленное существующим уровнем развития техники, невозможно заранее предусмотреть и создать по чьему-либо заказу. Такие объекты могут быть созданы в ходе исполнения других договоров, например, на проведение научно-исследовательских, опытноконструкторских и технологических работ (договоров на НИОКР), но «договор изобретательского заказа» невозможен.
Вместе с тем возможно создание по договорам заказа
промышленных образцов и селекционных достижений,
что следует из правил ст. 1372 и 1431 ГК. Так, распространены договоры на разработку оригинального дизайна сайта, упаковки товара, этикетки, а подобные объекты могут быть запатентованы в качестве промышленных образцов. Целью подобных договоров является создание нематериального результата, а
полученные вследствие их исполнения материальные объекты (изделия оригинальной формы или племенной материал) представляют собой не более чем носители, объективную форму нематериального результата творческой деятельности, причем у сторон таких договоров возникают интеллектуальные права на патентоохраняемый объект (права использования, права на получение патента).
Рассматриваемые договоры отличаются от договоров подряда, нацеленных прежде всего на создание или изменение материального объекта, хотя при их исполнении может быть получен и патентоспособный результат интеллектуальной деятельности, который носит побочный характер, а его получение не составляет обязанности исполнителя и не входит в предмет подрядного договора. Они отличаются и от договоров на НИОКР, которые направлены на проведение научных исследований либо на разработку образца нового изделия, конструкторской документации на него или новой технологии (п. 1 ст. 769 ГК), а не на создание конкретного охраноспособного
результата творческой деятельности.
ГК непосредственно не регулирует договоры заказа на создание промышленного образца или селекционного достижения. Их основные признаки и условия можно определить исходя из существа возникающих между их сторонами отношений. По своей юридической природе названные договоры являются консенсуальными и взаимными (двусторонними). Их стороны – заказчик и подрядчик (исполнитель), причем последним, в отличие от договора авторского заказа, может быть не только физическое лицо —автор, но и юридическое лицо (по отношению к авторам оно обычно выступает в качестве работодателя).
Предмет (существенное условие) такого договора составляет создание соответствующего результата творческой деятельности в соответствии с требованиями заказчика, которые формулируются различно для промышленных образцов и для селекционных достижений. При создании промышленного образца заказчиком могут быть предъявлены определенные требования к эргономичности. Например, при создании облика нового автомобиля автопроизводитель (заказчик) может предъявить требования к «узнаваемости» своей марки (линии кузова, форма блок-фар и т.д.). При выводе нового сорта сельскохозяйственного растения могут быть предъявлены требования к его урожайности, морозоустойчивости и др. В любом случае творческая деятельность осуществляется в рамках требований, предъявляемых заказчиком. При этом заказчик стремится не только к получению заказанного им результата, но и к приобретению интеллектуальных прав на него (права на получение патента, исключительного права, права использования), хотя это и не является обязательным условием такого договора.
Договоры на создание промышленного образца или селекцион ного достижения могут носить как возмездный, так и безвозмездный характер (по аналогии с п. 1ст. 1288 ГК). Различия в создаваемом объекте не ведут к различной квалификации подобных договоров. Если исполнителем по договору выступает коммерческая организация, он должен быть возмездным под страхом недействительности.
В возмездных договорах заказа существенным условием признается цена, что связано с уникальным характером создаваемых в рамках подобных договоров объектов, исключающим применение п. 3 ст. 424 ГК. Поскольку заказчик в рассматриваемых договорах заказа получает либо
исключительное право на созданный объект, либо право на его использование на условиях простой лицензии, к ним применяются правила о договорах об отчуждении исключительного права или о лицензионных договорах, для которых цена является существенным условием.
К существенным условиям договоров на создание промышленного образца или селекционного достижения также относится срок, к определению которого по аналогии применимы правила п. 1ст. 1289 ГК.
Право на получение патента и исключительное право на промышленный образец или селекционное достижение, созданные по заказу, принадлежат заказчику, если договором не предусмотрено иное. В этом случае подрядчик (исполнитель) вправе использовать промышленный образец или селекционное достижение для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента. Если же в соответствии с договором заказа право на получение патента и исключительное право на объект принадлежат исполнителю, заказчик вправе использовать промышленный образец в целях, для достижения которых был заключен соответствующий договор, на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента.
6. Договоры на создание служебных объектов «промышленной собственности»
Патентоохраняемые объекты, созданные работником в связи с выполнением трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, признаются служебными (п. 1 ст. 1370 ГК). Право авторства на них принадлежит работникам (авторам), а исключительное право и право на получение патента - работодателю.
При этом для признания технического решения служебным не требуется, чтобы в документе, определяющем трудовые обязанности работника (трудовой договор, должностная инструкция), содержалось прямое указание на выполнение работ по созданию конкретных патентоспособных объектов либо усовершенствованию известных технических решений. Определяющим является факт его создания в рамках выполнения трудовых обязанностей, содержание которых может следовать из трудовой функции или быть выражено в виде конкретного задания (п. 129 Постановления Пленума ВС РФ № 10). При этом задание
работодателя должно в целом соответствовать трудовой функции и должностной инструкции работника. Если оно касается совершенно иной сферы, то отношения работника и работодателя следует считать гражданско-правовыми.
Автор служебного патентоохраняемого объекта имеет право на по лучение от работодателя вознаграждения, размер которого устанавливается соглашением сторон. В случае его спора с работодателем размер вознаграждения определяется судом по правилам п. 4 ст. 445 ГК (п. 131 Постановления Пленума ВС РФ № 10).
§ 2. Договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских
итехнологических работ (договоры на НИОКР)
1.Понятие и объекты договоров на НИОКР
По договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а заказчик обязуется принять и оплатить их (п. 1 ст. 769 ГК).
В результате их исполнения могут быть получены как объекты авторских прав, так и патентоохраняемые объекты. При этом создание изобретений и полезных моделей является лишь вероятным, возможным результатом исполнения таких обязательств, но не может составлять обязанность исполнителя, поскольку изобретение невозможно создать по заказу.
Научно-исследовательские работы (НИР) - это работы,
направленные на получение новых знаний в конкретной сфере человеческой деятельности, научных выводов, которые были неочевидными до начала выполнения работ. Они завершаются составлением научных отчетов, написанием научных статей и тому подобных объектов авторского права- научных произведений. В рамках выполнения НИР исполнителем может быть создана также программа для ЭВМ и (или) база данных, охраняемая как объект авторского права. Кроме того, в научном отчете могут содержаться новые сведения о результатах интеллектуальной деятельности, обладающие ценностью в связи с их неизвестностью третьим лицам - ноу-хау (секреты производства).
Однако патентоохраняемые объекты не могут стать непосредственным результатом НИР, хотя в ходе их выполнения может быть раз работана основная идея, составляющая основу изобретения; сформулированы и отражены в отчете признаки изобретения, которые впоследствии будут включены в его формулу. Сложная научно-техническая разработка предполагает в качестве
отдельного этапа конструирование, создание экспериментального образца и проведение ряда других технических работ не только научно-исследовательского, но и опытно-конструкторского характера - опытноконструкторских и технологических работ.
Опытно-конструкторские работы (ОКР) —это работы по моделированию и созданию опытного образца нового изделия, отвечающего требованиям заказчика, а также работы по его испытанию и подготовке конструкторской документации на такой образец.
Технологические работы (ТР) представляют собой работы по созданию новой технологии, в том числе технологии, разработанной на основе проведенных научных исследований или связанной с созданием и применением опытного образца изделия.
По договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ исполнитель обязуется разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять и оплатить их (п. 1 ст. 769 ГК).
При этом договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения научного исследования, разработки и изготовления опытных образцов конструкторской документации (договор на НИОКР и ТР), так и его отдельные этапы (в том числе договоры на проведение НИР, договоры на проведение ОКР, договоры на выполнение ТР) (п. 2 ст. 769 ГК).
В дальнейшем все указанные договоры именуются договорами на НИОКР. Они характеризуются общими чертами:
1)их целью является получение определенного нового
результата;
2)выполняемые в соответствии с ними работы носят
творческий характер;
3)поскольку всякая творческая деятельность связана с риском творческой неудачи, здесь также существует риск случайной невозможности исполнения договора, который по общему правилу п. 3 ст. 769 ГК несет заказчик.
Договоры на выполнение опытно-конструкторских работ (ОКР) характеризуются конкретным результатом, отделимым от самих работ и носящим материальный характер (образец изделия, конструкторская документация или новая технология). В остальных договорах на НИОКР можно говорить о таком результате лишь как об
оформлении проведенных работ, составляющем либо их часть, либо доказательство их проведения, в качестве которого в одном случае выступает отчет о проведенном исследовании, в другом - отчет о проведенных технологических работах. Поэтому можно считать, что все договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ содержат обязанность передать результат работ и принять его, а также соблюдать порядок его использования. Из творческого характера НИОКР и ТР следует, что, будучи однажды выполненными и сданными заказчику, такие работы в последующем не могут составить предмет нового договора.
По своей юридической природе все договоры на НИОКР
консенсуальные, двусторонние и возмездные.
Они составляют новый, самостоятельный вид гражданскоправовых договоров. От подрядного договора, от которого они когда-то обособились, их отличает творческий характер производимых исполнителем работ, которые всегда направлены на получение нового, ранее неизвестного результата. При этом в подрядном договоре сторонами заранее четко определены как результат, так и ход выполнения соответствующих работ, тогда как в договорах на НИОКР отсутствуют прямые указания о той работе,
которую должен проделать исполнитель, и четкое определение полученного им результата. Здесь можно определить лишь направление работы и общие параметры ее результатов. Другими словами, предмет договора подряда является определенным, а предмет договора на выполнение НИР и ОКР является определимым.
Овеществленный результат договора на выполнение ОКР (образец нового изделия или конструкторская документация), общие параметры которого определены в техническом задании, принципиально отличается от конкретного оборудования —объекта договора поставки (купли-продажи), приобретенного продавцом у третьих лиц или изготовленного самим поставщиком, но не имеющим индивидуальных особенностей (серийная модель).
Творческий характер действий исполнителя сближает договоры на НИОКР с договорами авторского заказа. Однако между ними имеются существенные различия. Так, основной целью (интересом) заказчика в договоре авторского заказа является получение конкретного произведения, а сами по себе действия исполнителя по его созданию не представляют интереса для заказчика. Более
того, далеко не все произведения, создаваемые по договору авторского заказа, имеют какую-либо научную ценность.
В отличие от этого в договоре на проведение НИР для заказчика имеют значение как сам исследовательский процесс, так и выводы и рекомендации, сделанные исполнителем, и сформулированные им идеи. Этот договор направлен на решение научных проблем, достижение сформулированных в техническом задании исследовательских задач, а научный отчет (объект авторского права) служит только формой закрепления и описания полученных результатов. Иными словами, договор НИР - это в первую очередь договор о выполнении творческих работ, а не договор о создании произведения. Договоры на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ (ОКР и ТР) имеют еще меньше сходства с договором авторского заказа. Такие виды работ включают в себя не только творческую деятельность, но и
сугубо техническую работу по изготовлению образца,
проверке его характеристик, подготовке соответствующей документации.
2. Содержание договоров на НИОКР
Основное условие договора на выполнение НИОКР - условие об их предмете, который является определимым, причем степень его определимости различается в зависимости от вида работ. Научные исследования носят более абстрактный характер, чем опытно конструкторские и технологические работы, которые направлены на конкретные технические решения, создание конкретных образцов изделий.
Существенным условием договора НИОКР является согласованное сторонами техническое задание (ТЗ), которое определяет его предмет и составляет неотъемлемую часть договора.
В ТЗ на проведение научно-исследовательских работ указывается их тематика; цели и задачи; требования к выполнению НИР (перечень работ и их характеристика, объем разработки, необходимость приложения расчетов и т.п.); устанавливаются ее этапы (если работа состоит из двух и более этапов), определяются ожидаемые результаты и требования к отчетной документации. В договорах на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ ТЗ включает, в частности, технические характеристики и технико-экономические показатели образца; требования, предъявляемые к разрабатываемой