7.Порядок создания коммерческих организаций.

ПрД осуществляется лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке (регистрация является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение как юридический факт, на основании и с момента совершения которого возникает ЮЛ и приобретает соответствующий статус ИП).

Одним из основных условий осуществления ПД является её легитимность, то есть государственное подтверждение законности прав и полномочий субъектов ПД, их вхождения в хозяйственный оборот.

Порядок государственной регистрации субъектов ПрД определяется ФЗ «О государственной регистрации ЮЛ и ИП» (регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией ЮЛ при их создании, реорганизации, ликвидации, внесении изменений в их учредительные документы, в связи с государственной регистрацией ф/л в качестве ИП и государственной регистрацией при прекращении ф/л деятельности в качестве ИП, в связи с ведением государственных реестров – ЕГРЮЛ и ЕГРИП).

СПОСОБЫ в зависимости от того, по чьей воле и каким образом, создаются КО:

1. распорядительный способ – для создания ГУП, МУП, которые создаются на основании решения об их учреждении, принятого Правительством РФ, ФОИВ, уполномоченным ОГВ субъекта РФ или органом МСУ

2. разрешительный (дозволительный) способ предполагает согласование создания КО с государственным органом (кредитная организация регистрируется после решения ЦБ РФ о возможности выдачи ей лицензии (разрешения) на совершение банковских операций).

3. нормативно-явочный - для регистрации ЮЛ не требуется согласия третьих лиц, в том числе и государственных органов. При регистрации учредительные документы ЮЛ должны лишь проверяться на соответствие требованиям действующего законодательства РФ (все остальные КО; ИП)

Основные этапы создания субъектов ПрД:

1) Учредители коммерческой организации (хозяйственное общество может быть создано 1 лицом; учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из 1 лица; число акционеров ООО не должно превышать 50 (иначе – преобразование в АО или ликвидация); полными товарищами в полных товариществах и товариществах на вере могут быть ИП и коммерческие организации, участниками хозяйственных товариществ и вкладчиками в товариществах на вере – граждане и ЮЛ).

2) ОПФ (учредители могут создать коммерческую организацию в любой ОПФ, кроме случаев, установленных законодательством (в законодательных актах устанавливаются запреты или ограничения; требования о ведении отдельных видов деятельности организациями, созданными в определенных организационно-правовых формах).

3) Учредительные документы: в зависимости от выбранной ОПФ это мб – устав (унитарные предприятия, кооперативы, АО); учредительный договор и устав (ООО); учредительный договор (товарищества)

• Учредительный договор (обязательство создания ЮЛ, определение порядка совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества, порядок распределения прибыли и убытков, порядок управления деятельностью, выход участников из его состава).

• Устав – устанавливает правовой статус организации – определяются ОПФ коммерческой организации, ее наименование, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими решений; определяются цели и предмет деятельности).

4) Наименование коммерческой организации (должно содержать указание на его ОПФ). Фирменное наименование относится к объектам исключительных прав, следовательно, оно не может быть повторяемым. В то же время не является нарушением исключительных прав использование одинакового наименования юридическими лицами, имеющими разную ОПФ.

5) Место нахождения организации (определяется местом его гос регистрации, которая осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа).

6) Формирование уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда: могут формироваться за счет денег, ценных бумаг, других вещей, имущественных и иных прав, имеющих денежную оценку (в некоторых случаях оценка должна проводиться независимым оценщиком).

Принятие решения о создании организации, утверждение или подписание учредительных документов, избрание руководящего состава и принятие решений по другим необходимым вопросам происходит, как правило, на учредительном собрании. Протокол учредительного собрания является документом, закрепляющим эти действия. В случае, когда учредителем организации является одно лицо, соответствующие вопросы оформляются решением учредителя.

7) Государственная регистрация осуществляется ФНС РФ; срок – не более 5 рабочих дней;

представляются документы: заявление, решение о создании, учредительные документы, выписка из реестра иностранных ЮЛ, документ об оплате государственной пошлины

решение о гос регистрации – основание внесения записи в соответствующий госреестр (момент записи в реестр – момент государственной регистрации)

Постановка на учет в налоговом органе осуществляется одновременно с государственной регистрацией.

Отказ в государственной регистрации допускается в случаях непредставления необходимых документов; представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган; если учредителем ЮЛ выступает ликвидируемое ЮЛ или если ЮЛ возникает в результате реорганизации ликвидируемого ЮЛ. Отказ в государственной регистрации ЮЛ по мотивам нецелесообразности его создания не допускается (п. 1 ст. 51 ГК РФ).

8) Печати (общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место его нахождения; возможно указание наименования на иностранном языке или языке народов РФ; особый порядок установлен для воспроизведения Государственного герба РФ).

9) Регистрация в органах статистики (при идентификации ЮЛ используются коды, присваиваемые ему при регистрации Федеральной службой государственной статистики (ОКВЭД, ОКОГУ, ОКАТО, ОКОНХ, ОКФС, ОКОПФ)).

10) Открытие расчетного счета в банке (счет открывается по представлении заявления, копии свидетельства о регистрации и учредительных документов, образцов подписей руководителя и главного бухгалтера и оттиска печати; в течение 10 дней с момента открытия р/с организация обязана сообщить об этом в налоговый орган).