32.Государственная регистрация коммерческих организаций.

В соответствии со ст. 2 ГК РФ предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке. По российскому законодательству государственная регистрация является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение как юридический факт, на основании и с момента совершения которого возникает юридическое лицо и приобретает соответствующий статус индивидуальный предприниматель.

Правовые основы государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности определены ГК РФ, Федеральным законом № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и издаваемыми в соответствии с ним иными НПАи РФ.

Применительно к отдельным организационно-правовым формам юридических лиц положения об их государственной регистрации детализированы соответствующими федеральными законами (Законом об АО, Законом об ООО, Законом о производственных кооперативах, Законом об унитарных предприятиях и др.). Согласно ст. 10 ФЗ о регистрации федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Специальный порядок установлен, к примеру, Федеральным законом «О банках и банковской деятельности».

Нормы правового института государственной регистрации содержатся также в НК РФ (постановка на налоговый учет, государственная пошлина и др.). Ответственность за нарушения правил государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности предусмотрена КоАП РФ, УК РФ.

Положениями Федерального закона «О защите конкуренции» регламентирован порядок антимонопольного контроля при создании и реорганизации юридических лиц.

С момента государственной регистрации субъекты получают возможность реализовать предусмотренное ст. 34 Конституции РФ право на осуществление предпринимательской деятельности, а сама деятельность субъектов приобретает легитимный характер.

Вместе с тем правовой институт государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности позволяет решать и задачи публичного характера, среди которых:

• – осуществление государственного контроля за ведением хозяйственной деятельности, в частности, за выполнением условий для занятия определенными видами деятельности и для борьбы с незаконной практикой тайного предпринимательства;

• – проведение налогообложения;

• – получение государственных сведений статистического учета для осуществления мер регулирования экономики;

• – предоставление всем участникам хозяйственного оборота, государственным органам и органам местного самоуправления информации о субъектах предпринимательской деятельности.

Если свести перечисленные задачи к нескольким однородным группам, то можно установить, что их реализация позволяет институту государственной регистрации выполнять следующие функции:

· легитимационную;

· контрольно-учетную;

· информационную;

· охранительную.

Государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности осуществляется на основании принципов законности, публичности, открытости, достоверности.

В целях обеспечения публичности и открытости государственной регистрации ведутся государственные реестры – Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) и Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП), правовой режим которых определен главой II Закона о регистрации.

Государственные реестры ведутся ФНС России и ее территориальными органами на бумажных и (или) электронных носителях, являются федеральными информационными ресурсами, открытыми для всеобщего ознакомления. Содержащиеся в государственных реестрах сведения и документы являются открытыми и общедоступными (за исключением сведений, доступ к которым ограничен в соответствии с законом).

Сведения о государственной регистрации размещаются на официальном сайте ФНС России в Интернете, публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации».

Согласно принципу достоверности государственной регистрации, содержащиеся в государственных реестрах сведения признаются достоверными, соответствующими действительности, пока не установлено иное.

Принцип «одного окна» при предоставлении государственных услуг предусматривает исключение или максимально возможное ограничение участия заявителей (граждан, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей) в процессах сбора из разных инстанций и предоставления в разные инстанции различных документов и справок, подтверждающих права заявителей на получение государственных услуг. Согласно принципу одного окна в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации регистрирующий орган представляет в форме электронного документа сведения, содержащиеся соответственно в ЕГРЮЛ, ЕГРИП, в государственные внебюджетные фонды для регистрации и снятия с регистрационного учета юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в качестве страхователей. На основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, ЕГРИП, происходит постановка организаций и индивидуальных предпринимателей на учет в налоговых органах (п. 3 ст. 83 НК РФ).

Порядок государственной регистрации предпринимательской деятельности

Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей осуществляется Федеральной налоговой службой (ФНС России).

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства.

В регистрирующий орган документы могут быть направлены почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке с описью вложения, представлены непосредственно либо через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг, направлены в форме электронных документов, подписанных электронной подписью, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, в порядке, установленном ФНС России.

Необходимые для государственной регистрации заявление, уведомление или сообщение представляются в регистрирующий орган по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, и удостоверяются подписью заявителя, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке, если иное не установлено настоящим пунктом. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

По общему правилу согласно ч. 1.3 ст.9 ФЗ, при государственной регистрации юридического лица заявителями могут быть следующие физические лица:

• а) руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

• б) учредитель или учредители юридического лица при его создании;

• в) руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

• г) конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

• д) иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

Исключения- ч.1.4 ст. 9 ФЗ

При государственной регистрации индивидуального предпринимателя заявителем может быть физическое лицо, обращающееся за государственной регистрацией или зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.

При государственной регистрации создаваемого ЮЛ в регистрирующий орган представляются:

• а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

• б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

• в) учредительный документ юридического лица, за исключением случая, если юридическое лицо будет действовать на основании типового устава, предусмотренного подпунктом "е" пункта 1 статьи 5 настоящего Федерального закона;

• в.1) документ, подтверждающий присвоение выпуску (выпускам) акций регистрационного номера, в случае, если создаваемым юридическим лицом является АО. Форма указанного документа и требования к его содержанию устанавливаются Банком России;

• г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

• д) документ об уплате государственной пошлины.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Датой представления документов является день их получения регистрирующим органом.

Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр. Основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр является решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом.

Отказ в государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности

Отказ в государственной регистрации, а также во включении данных в соответствующие реестры допускается только в случаях, предусмотренных ст. 23 Закона о регистрации. (оснований много, см. ФЗ)

В литературе предлагается основания отказа в государственной регистрации классифицировать:

в зависимости от тех видов государственной регистрации, в которых указанные основания отказа могут быть применены:

Ø универсальные (подп. «а» п. 1 ст. 23)

Ø применимые при совершении отдельных видов регистрационных действий (подп. «в» п. 1 ст. 23);

·в зависимости от круга регистрируемых субъектов, на которых распространяются данные основания отказа

Ø юридические лица

Ø индивидуальные предприниматели

К примеру, распространяемыми как на юридических лиц, так и на индивидуальных предпринимателей являются такие основания отказа в регистрации, как:

• – непредставления заявителем определенных Законом о регистрации необходимых для государственной регистрации документов (за исключением случаев предоставления таких документов по межведомственному запросу);

• – представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

• – несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами.

Основаниями отказа в государственной регистрации индивидуального предпринимателя исходя из подп. «в» п. 1 ст. 23 Закона о регистрации (адресующего к п. 4 ст. 22.1) являются также случаи, если:

– не утратила силу его государственная регистрация в таком качестве;

– не истек год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с ранее осуществляемой им предпринимательской деятельностью;

– не истек год со дня принятия судом решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя;

– не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью;

– имеются обстоятельства, препятствующие осуществлению предпринимателем видов деятельности, указанных в подпункте «к» п. 1 ст. 221 Закона о регистрации и др.

В числе оснований отказа в государственной регистрации юридических лиц назовем:

– подписание неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц;

– выхода участников ООО, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выхода единственного участника общества с ограниченной ответственностью из общества;

– несоответствия наименования юридического лица требованиям федерального закона и др.

Согласно ч. 6 ст. 51 ГК РФ государственная регистрация юридического лица может быть признана судом недействительной в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер. Следует учитывать, что «признание судом недействительной регистрации юридического лица само по себе не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки этого юридического лица, совершенные до признания его регистрации недействительной» (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 9 июня 2000 г. № 54 «О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной».