4855

21

вторая. Доминирующей функцией права на юридическую помощь является функция обеспечения и защиты иных прав и свобод.

Существуют следующие подвиды права лиц на юридическую помощь при обеспечении прав и свобод: право на юридическую консультацию, право на составление документов юридического характера, право на представительство, право на получение бесплатной юридической помощи. В частности, указывая на виды оказываемой представителями адвокатского сообщества квалифицированной юридической помощи, законодатель называет порядка десяти (п. 2 ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» 47). Бесплатная юридическая помощь является постоянной и общефедеральной льготой и распространяется на определённые категории физических лиц. М.Е. Панкин, Н.В. Витрук разделяют наиболее устоявшее в науке понятие льгот как разновидности специальных прав граждан, предоставляемых некоторым группам населения. По мнению Р.З. Лифшица, льгота – это более высокий уровень прав для отдельных групп по сравнению с общим уровнем. Другие авторы считают, что льготы представляют собой поощрительное освобождение участника общественной жизни от некоторых установленных нормами права обязанностей, в частности такая позиция высказывалась В.М.Барановым. Льготы являются правомерным исключением из общих правил и сопровождаются более полным удовлетворением собственных интересов субъекта, облегчением условий его жизнедеятельности, что обязательно должно осуществляться в рамках общественных интересов 48. Юридическая консультация по своему содержанию является разновидностью правомочия по доведению до сведения субъектов содержания норм права или разновидностью казуального толкования. Оно может носить как письменный, так и устный характер. Основным лицом, оказывающим этот вид помощи, является адвокат. Наряду с адвокатурой, юридическую помощь в виде юридических консультаций оказывают иные субъекты, включая государственные органы и органы местного самоуправления.

Одним из подвидов права на юридическую помощь при обеспечении прав и свобод личности является право на составление документов юридического характера. Особенность данного правомочия – в его казуальном характере. При этом документ на каждый конкретный случай составляется индивидуально. Су-

47Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации : ФЗ от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.

48Цит. по : Манафов А. Г. Конституционное право граждан на квалифицированную юридическую помощь в Российской Федерации : дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 29.

22

ществуют два основных варианта реализации данного права: составление документов юридического характера в полном объёме и частичное их составление.

Право на представительство в ходе реализации гражданских и административных правоотношений реализуется, прежде всего, посредством юридической помощи адвоката. Адвокатская помощь оказывается в виде представительства в судах, а также при отстаивании интересов в иных организациях. Развитие принципа состязательности привело к тому, что значительная часть обязанностей суда по оказанию юридической помощи должна перейти к квалифицированному, опытному в вопросах гражданского судопроизводства представителю. Представительство адвоката в сфере административных правоотношений, к сожалению, сегодня менее распространено и ограничивается оказанием юридической помощи в составлении жалоб, заявлений, петиций и т.п.

III. Ценность юридической помощи как социального блага заключается в том, что лицо испытывает особую в ней необходимость при нарушении его прав и свобод. Поэтому важным элементом содержания права на юридическую помощь является её оказание именно при осуществлении правозащиты.

В случаях привлечения лица к юридической ответственности резко увеличивается опасность нарушения его прав и свобод. Не случайно при привлечении лица к любому виду юридической ответственности соответствующее отраслевое законодательство практически всегда предусматривает право привлекаемого лица на получение юридической помощи 49.

Необходимо уделить особое внимание вопросу охраны самого рассматриваемого субъективного права. Его охрана осуществляется в двух направлениях: охрана права на юридическую помощь от противоправного поведения лиц, оказывающих юридическую помощь, а также охрана данного права от противоправного поведения третьих лиц. Проблема охраны права на юридическую помощь от противоправного поведения лиц, оказывающих юридическую помощь, остаётся актуальной. Представляется необходимым усовершенствовать российский рынок юридических услуг, направив его развитие в цивилизованное русло. В последнее время особую актуальность приобретают вопросы правомерного осуществления государственного контроля за деятельностью лиц, оказывающих юридическую помощь. Здесь необходимо, прежде всего, чтобы указанные лица

49 В частности, возможность получения квалифицированной юридической помощи бесплатно рассматривается не только по уголовным и гражданским, но и по делам об административных правонарушениях. В настоящее время на рассмотрении в Европейском суде по правам человека находится обращение гр. Михайловой с вопросом о том, обязан ли российский суд предоставлять ей бесплатного адвоката при рассмотрении дела об административном правонарушении (цит. по : http://www.sutyajnik.ru).

23

соблюдали условия и требования законодательства по предоставлению юридической помощи. Охрана права на юридическую помощь производится также путём установления и применения юридической ответственности за нарушение данного конституционного права. Возможно, было бы целесообразно предусмотреть уголовную ответственность за нарушение права на юридическую помощь, за преследование адвоката. В соответствии со ст. 48 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на квалифицированную юридическую помощь, и адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого. В случае отказа адвоката от оказания юридической помощи или ненадлежащего исполнения своих профессиональных обязанностей может быть прекращён его статус адвоката. Представленная характеристика конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи является, пожалуй, максимально объёмной по содержанию. Однако законодатель, закрепляя в Конституции Российской Федерации право на получение квалифицированной юридической помощи, подразумевал лишь право на получение юридической помощи для обеспечения прав и свобод личности (то есть второй элемент в рассмотренной выше точке зрения на содержание данного права). В комментарии к Конституции Российской Федерации под редакцией В.Д. Карповича указано, что реализация закреплённых в Конституции основных прав и свобод граждан невозможна без включения правового механизма. Гарантия государственной защиты прав и свобод человека (ст. 45 Конституции РФ), в свою очередь, требует гарантий на получение квалифицированной правовой помощи. Определить орган, полномочный разрешить жалобу или заявление, помочь гражданину составить соответствующий документ, – задача юристов. Составление документов, участие в судах в качестве представителей заявителей, истцов, ответчиков, третьих лиц в гражданском судопроизводстве, оказание юридической помощи лицу, привлекаемому к административной ответственности, – всё это требует квалифицированной юридической помощи 50. Хотя в научных кругах также существует и противоположная позиция – сужение конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи. Так, Н.В. Альбрант предлагает рассматривать квалифицированную юридическую помощь «как правовую характеристику работы любого адвоката, юридическую оценку государством труда именно этого специалиста» 51.

50Комментарий к Конституции Российской Федерации / под общ. ред. В. Д. Карповича. М., 2002. С. 154.

51Альбрант Н. В. Конституционное право на получение адвокатской помощи в Российской Федерации : дис. … канд. юрид. наук. Челябинск, 2005. С. 63.

24

Однако, право на юридическую помощь в современном конституционном понимании значительно шире, чем право на помощь адвоката. Скорее, оно производно от конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи. В частности, С.А. Кажлаев в своей статье «Судебное усмотрение в деятельности Конституционного Суда РФ» утверждает, что право на получение юридической помощи в силу своей универсальности (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ) распространяется на все виды судопроизводства, в том числе и на судопроизводство в арбитражных судах 52. В Постановлении от 25 октября 2001 г. № 11- П Конституционный Суд РФ указал, что «закреплённое в статье 48 (часть 2) Конституции Российской Федерации право пользоваться помощью адвоката (защитника) является конкретизацией более общего права, предусмотренного частью 1 той же статьи, – права каждого на получение квалифицированной юридической помощи» 53. Данная правовая позиция Конституционного Суда РФ прослеживается также и в Определении от 5 февраля 2004 г. № 25-О: содержащееся в ст. 48 (ч. 1) Конституции Российской Федерации положение о том, что каждому гарантируется получение квалифицированной юридической помощи, означает конституционную обязанность государства обеспечить каждому желающему достаточно высокий уровень любого из видов предоставляемой юридической помощи, но не обязанность потерпевшего и гражданского истца пользоваться помощью только адвоката; в противном случае это нарушало бы также конституционное право, закреплённое ст. 52 Конституции Российской Федерации, в силу которой права потерпевших от преступлений (в том числе признанных гражданскими истцами) подлежат охране законом, а государство обеспечивает им доступ к правосудию и компенсацию причинённого ущерба 54.

В другом своём определении Конституционный Суд заметил, что, поскольку ст. 48 (ч. 1) Конституции Российской Федерации не уточняет, кем именно должна быть обеспечена квалифицированная юридическая помощь нуждающемуся в ней гражданину, конституционную обязанность государства обеспечить каждому желающему достаточно высокий уровень любого из видов предоставляемой юридической помощи нельзя трактовать как обязанность пользоваться помощью только адвоката. Соответственно право потерпевшего на получение юридиче-

52Кажлаев С. А. Судебное усмотрение в деятельности Конституционного Суда РФ // Журнал российского права. 2003. № 11. С. 153 – 160.

53По делу о проверке части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова : постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 27.06.2001 г. № 11-П // Российская газета. 2001. 4 июля.

54По жалобе гражданки Ивкиной В.А. на нарушение её конституционных прав частью первой статьи 45 и статье

405Уголовного процессуального кодекса Российской Федерации : определение Конституционного Суда Российской Федерации от 05.02.2004 г. № 25-П // Вестник Конституционного Суда РФ. 2004. № 6.

25

ской помощи не может влечь за собой возникновение у него обязанности обращаться за юридическими услугами только к членам адвокатского сообщества 55.

Вработах некоторых авторов конституционное право на получение юридической помощи рассматривается, как важнейшая гарантия юридической безопасности государства 56. Авторы обращают внимание на то обстоятельство, что Конституция России содержит упоминания о безопасности экологической (ст. 72), безопасности людей (ст. 98), безопасности государственной (ст. 114). Понятие юридической безопасности характеризует собой некую философию существования живого, его жизнедеятельности и развития. Оно отражает не только специфические признаки безопасности в конкретной специфической (правовой) сфере деятельности, но и включает в себя то общее, типическое, устойчивое, что характерно для всех областей жизнедеятельности человека и общества. Юридическая безопасность – это состояние правовой защищённости жизненно важных интересов личности (общества и государства) от внешних и внутренних угроз, к которым относятся: пробелы правового регулирования права на квалифицированную юридическую помощь, судебная волокита, недоступность юридической помощи, высокая стоимость оказываемых юридических услуг, коррупция и др.

Нельзя обойти стороной гарантии обеспечения юридической безопасности.

Впервую очередь это деятельность государства по нормализации функционирования всей правоохранительной системы, контроль за соблюдением законности. Во-вторых, создание нравственных и психологических условий развития общества. К специальным гарантиям обеспечения юридической безопасности исследователи относят:

– меры надзора и контроля за состоянием законности; эффективность мер юридической ответственности, применяемых к правонарушителю;

– меры по совершенствованию действующего законодательства; меры по профилактике нарушений законности; меры по выявлению нарушений.

Рассматривая конституционное право на получение квалифицированной

юридической помощи, немаловажно раскрыть исходные для данного права по-

55По жалобам граждан Л.Д. Вальдмана, С.М. Григорьева и региональной общественной организации «Объединение вкладчиков «МММ» на нарушение конституционных прав и свобод рядом положений Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» : определение Конституционного Суда Российской Федерации от 05.12.2003 г. № 446-О // Вестник Конституционного Суда РФ. 2004. № 3.

56См., напр. : Воронов А. А. Некоторые проблемы реализации российской адвокатурой функции по оказанию квалифицированной юридической помощи // Адвокатура. Государство. Общество : сб. мат-в III Всероссийской конференции / отв. ред. С. И. Володина, Ю. С. Пилипенко. М., 2006. С. 24; Манафов А. Г. Конституционное право граждан на квалифицированную юридическую помощь в Российской Федерации : дис. ...

канд. юрид. наук. М., 2002. С. 29 – 30; Грудцына Л. Ю. Адвокатура в России. М., 2005. С. 84.

26

нятия: «помощь», «юридическая помощь», «квалифицированная юридическая

помощь». Безусловно, отправным термином в рассматриваемом субъективном

праве является термин «помощь».

Согласно Толковому словарю Владимира Даля, «помощь» – это помогать, пособить, польготить, подать помощь, вспоможенье, пособие, подмога; подспорить, подмогать, подсоблять, вспомоществовать, пособничать, способлять, сотрудничать 57. С. Ожегов и Н. Шведова в толковом словаре русского языка разъясняют термин «помощь» более полно. «Помощь» – содействие кому-нибудь в чем-нибудь, участие в чём-нибудь, приносящее облегчение 58. Думается, что смысл данного понятия заключается в предоставлении нуждающемуся лицу ка- кого-либо блага, которое он не может получить самостоятельно по какой-либо причине. При этом указанное благо является для лица действительно необходимым, так как приносит ему облегчение.

Попытку определить содержание понятия «помощь» через его существенные признаки предпринял В.В. Печерский 59. Существенными признаками, характеризующими понятие «помощь» автор называет:

–наличие негативных факторов природного, техногенного, биологического, социального и иного характера, оказывающих вредное влияние на один или несколько существенных элементов жизнедеятельности индивида или группы лиц

испособных вызвать наступление значимых вредных последствий;

–активная профессиональная деятельность соответствующего специалиста, направленная на распознавание ситуации, определение средств, направленных на предотвращение вредных последствий, и применение данных средств;

–сотрудничество потерпевшего, направленное на сообщение важной для оказания помощи информации;

–наличие определённой формы согласия (соглашения) на оказание помощи;

–физическая, материальная, моральная и иная жертвенность при оказании помощи. Исходя из полученных существенных признаков В.В. Печерский предлагает

следующую формулировку. Помощь – это активная профессиональная деятельность соответствующего специалиста, направленная на предупреждение или минимизацию вредных последствий, способных причинить существенный вред элементам жизнедеятельности как отдельного человека, так и группы лиц, общ-

57Даль В. Толковый словарь русского языка. Современная версия. М., 1996. С. 504.

58Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка. М., 1994. С. 560.

59Печерский В. В. Юридическая помощь и юридическая услуга : формирование и сравнение понятий // Вопросы адвокатуры. 2005. № 1. С. 52 – 55.

27

ности людей. Соответственно разным видам помощи свойственны свои особенные признаки. Главная отличительная особенность юридической помощи состоит в том, что она реализуется в юридической сфере. Впрочем, любая помощь осуществляется в какой-либо области человеческой жизни. Помощь необходима в сфере технической, здравоохранения, образования и т.д. Необходимость выделения данных сфер, в частности юридической, обусловлена наличием в них общих определённых признаков. Во-первых, это нуждаемость в помощи в этих сферах как результат потребности в специальных познаниях. Многогранность и обширность человеческих познаний, а также принцип разделения труда не позволяют каждому лицу быть компетентным во всех сферах человеческой жизни. Во-вторых, субъект, не обладая познаниями в какой-либо сфере, остро нуждается в помощи постороннего 60. К специфическим признакам юридической помощи необходимо отнести следующие:

–воздействие на элементы жизнедеятельности конкретного физического или юридического лица неблагоприятных факторов, вызывающих угрозу естественного осуществления его правового статуса;

–активная профессиональная деятельность юриста, направленная на понимание сложившейся предконфликтной или конфликтной ситуации, угрожающей нормальному осуществлению прав и свобод обратившегося физического или юридического лица;

–заключение соглашения на оказание юридической помощи;

–сотрудничество лица, нуждающегося в юридической помощи (истца, ответчика, потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого и т.д.), с избранным им юристом, направленное на сообщение необходимой для оказания помощи информации, передачу документов, вещественных и иных доказательств;

–профессиональная тайна как обязательный элемент доверия между юристом

илицом, нуждающимся в юридической помощи;

–независимость юриста, оказывающего юридическую помощь, от других физических и юридических лиц;

–жертвенность юриста в отношении своих личных интересов;

–наличие особых (в большинстве случаев регулируемых законодательством) средств, приёмов и способов оказания юридической помощи, корпоративных правил профессиональной деятельности;

60 Мельниченко Р. Г. Конституционное право на юридическую помощь : дис. … канд. юрид. наук. Волго-

град, 2001. С. 37.

28

– невозможность гарантирования положительного результата при оказании юридической помощи.

Учитывая все вышеперечисленные признаки, а также указывая на то, что оказание юридической помощи как обязанность возлагается только на институт адвокатуры, В.В. Печерский 61 формулирует следующее понятие юридической помощи. Юридическая помощь – это активная профессиональная деятельность адвоката, направленная на защиту находящихся под угрозой или реально нарушенных прав, свобод и правоохраняемых интересов физических и юридических лиц. Представляется, что более приемлемым определением юридической помощи будет следующее. Юридическая помощь – это система мероприятий, направленных на обеспечение и защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, реализуемых специально созданными на то органами – адвокатурой, нотариатом, частными детективными и охранными службами, и иными организациями, осуществляющих данную деятельность и имеющих своей целью достижение правовой защищённости личности, а также юридических лиц в максимальной степени 62. Наряду с понятием «юридическая помощь» достаточно часто используются и такие понятия, как «юридическая услуга», «юридическая защита», «правовая помощь», «представительство», «правовая услуга» 63. Между тем данные понятия необходимо различать, а также необходимо определиться, почему в конституционной норме законодатель остановился именно на понятии «юридическая помощь». Рассмотрим соотношение названных терминов.

Если обратить внимание на два приведённых выше определения юридиче-

ской помощи, то каждое из них в качестве определяющего слова использует

термин «защита». На самом деле довольно часто в праве термин «помощь» со-

седствует с термином «защита». Считается, что к помощи обычно обращаются там, где требуется защита. Как справедливо замечает Р.Г. Мельниченко 64, зна-

чение этих двух терминов во многом схоже, но не совпадает: совпадение поня-

тий происходит только тогда, когда защита является разновидностью, элементом

помощи. Однако в то же время несовпадение этих терминов заключается в том,

61Печерский В. В. Юридическая помощь и юридическая услуга : формирование и сравнение понятий // Вопросы адвокатуры. 2005. № 1. С. 60 – 64.

62Качалов В. И. Оказание юридической помощи населению в Российской Федерации. М., 2007. С. 6 – 7.

63Анализ конституций стран СНГ показал, что применительно к понятию «юридическая помощь» также можно встретить самые различные термины (см. : Медведева Е. С. Конституционное право на квалифицированную юридическую помощь в странах СНГ // Конституционное и муниципальное право. 2007. № 7. С. 20 – 23).

64Мельниченко Р. Г. Конституционное право на юридическую помощь : дис. … канд. юрид. наук. Волгоград, 2001. С. 39.

29

что защита, в отличие от помощи, не всегда осуществляется с привлечением ко-

го-либо. Так, существует термин «самозащита», под которым в праве понимает-

ся совершение управомоченным лицом дозволенных законом превентивных и активно-оборонительных действий, направленных на защиту своих личных и имущественных прав и интересов. На конституционном уровне всё это выража-

ется в праве каждого защищать свои права и свободы всеми способами, не за-

прещёнными законом (ч. 2 ст. 45 Конституции Российской Федерации). Есте-

ственно, ни о какой помощи речь здесь не идёт, лицо самостоятельно способно отстоять свое благо, а общество лишь обязано не мешать ему в этом. С другой стороны, сама помощь может осуществляться и без элемента защиты. Например,

помощь при составлении завещания направлена не на защиту лица от какого-

либо посягательства, а на более полную реализацию гражданского права – права наследования. Точка зрения о том, что понятие «защита» является элементом,

разновидностью «помощи», разделяется и другими авторами. Так, например,

Е.Г. Мартынчик и Э.Е. Колоколова замечают, что весьма многочисленные сред-

ства оказания юридической помощи (такие как юридические советы, консульта-

ции, составление заявлений и пр.) не стоит путать с двумя её видами – защитой и представительством 65. Что касается соотношения понятий «юридическая по-

мощь» и «представительство», то, например, в работах учёных-цивилистов,

юридическая помощь отождествляется с так называемым процессуальным пред-

ставительством. Последнее представляется не совсем верным: юридическая по-

мощь осуществляется и в процессе материального представительства, и оказы-

вать юридические действия без юридической помощи невозможно.

Рассмотрим совпадающие и несовпадающие признаки рассматриваемых институтов, то есть института представительства и юридической помощи. Общими признаками являются:

1.Институты представительства и юридической помощи регулируют отношения, в рамках которых одно лицо (представитель или лицо, оказывающее юридическую помощь) оказывает юридическое содействие другому (представляемому или лицу, получающему юридическую помощь).

65 Мартынчик Е. Г., Колоколова Э. Е. Юридическая помощь в судопроизводстве : виды, субъекты и их функции // Адвокатская практика. 2001. № 4. С. 20.

30

2.Юридическое содействие осуществляется в интересах представляемого или лица, получающего юридическую помощь.

3.В результате осуществления полномочия или юридической помощи для

представителя и для лица, оказывающего юридическую помощь, не возникает

правовых последствий по отношению к третьим лицам.

Считается, что в связи со сходством некоторых признаков юридическая по-

мощь и представительство нередко отождествляются, но это далеко не так: меж-

ду данными институтами имеются различия:

–представительство регулирует отношения между представителем и представляемым в приобретении субъективных прав и обязанностей последнего, в его отношениях с третьими лицами. Отношения же между лицом, оказывающим,

илицом, получающим юридическую помощь, могут быть замкнутыми и не касаться третьих лиц (например, получение юридической информации);

–пределы взаимодействия представителя и представляемого определяются правомочием – субъективным правом представителя. У лица, оказывающего юридическую помощь, такого субъективного права, как правомочия, может и не быть (например, адвокат, составивший исковое заявление, не приобретает каких либо правомочий) 66.

Поэтому правильнее рассматривать представительство как вид юридической помощи, а не наоборот. В связи с этим рассматривать представительство как самостоятельный институт 67 необходимо с оговоркой на то, что субъект (в частности, например, адвокат-представитель), выполняющий представительство, осуществляет защиту конституционных прав личности, и основополагающим здесь будет именно конституционное право на юридическую помощь.

Вопрос о необходимости разграничения понятий «юридическая помощь» и «юридическая услуга» изначально был заложен в законодательстве. Ведь до внесения изменений 20 декабря 2004 г. в Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» 68 (далее – Закон об адвокатуре) в ст. 25 при формулировании содержания и порядка заключения соглашения об оказании юридической помощи, указывалось, что «иные виды юридической помощи адвокат оказывает на основании договора возмездного оказания услуг». В настоящее время Закон об адвокатуре оперирует термином «соглашение об

66Гражданские права человека : современные проблемы теории и практики / под ред. Ф.М. Рудинского. М., 2006. С. 397 – 398.

67Почечуева О. С. Понятие и значение добровольного представительства // Адвокатская палата. 2007. № 1. С. 45 – 47.

68Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации : ФЗ от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.