Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_2

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

-получения необходимых объяснений от лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для проведения проверки;

-получения справок и сведений по вопросам, возникающим при проведении проверки;

-проведения осмотра объектов недвижимости;

-привлечения специалиста или эксперта для участия в проведении проверки.

В настоящее время действует специальный нормативный акт - Приказ ФНС России от 11 февраля 2016 г. N ММВ-7-14/72@ "Об утверждении оснований, условий и способов проведения указанных в пункте 4.2 статьи 9 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" мероприятий, порядка использования результатов этих мероприятий, формы письменного возражения относительно предстоящей государственной регистрации изменений устава юридического лица или предстоящего внесения сведений в Единый государственный реестр юридических лиц, формы заявления физического лица о недостоверности сведений о нем в Едином государственном реестре юридических лиц" <1>.

--------------------------------

<1> О проблемах применения этого акта также см.: Габов А.В. Достоверность и недостоверность сведений (данных), включаемых или включенных в ЕГРЮЛ: история, теория и практика (с. 364 - 407) // Предпринимательское право: современный взгляд: монография, коллектив авторов / отв. ред. С.А. Карелина, П.Г. Лахно, И.С. Шиткина. М.: Юстицинформ, 2019. С. 386 - 394.

В случае если у регистрирующего органа имеются основания для проведения проверки достоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ в связи с реорганизацией юридического лица,

регистрирующий орган вправе принять решение о приостановлении государственной регистрации до дня окончания проведения проверки достоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ, но не более чем на

один месяц; при этом течение срока государственной регистрации, предусмотренного для реорганизации (в настоящее время это общий срок, предусмотренный ст. 8 Закона о регистрации юридических лиц, - не более чем пять рабочих дней со дня представления документов), прерывается.

4. Пункт 4 комментируемой статьи указывает, что государственная регистрация обществ с ограниченной ответственностью, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ, а также государственная регистрация изменений в уставе, которые являются следствием реорганизации, осуществляются в порядке, установленном федеральными законами. По существу, данный пункт самостоятельного регулирующего значения не имеет. Отсылка к "федеральным законам" на сегодняшний день означает отсылку:

-к Закону о регистрации юридических лиц, которым и установлена специфика порядка проведения государственной регистрации при реорганизации (ст. 8, 9, 14 - 17);

-Закону о банках (ст. 23) - в отношении кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью. В отношении государственной регистрации при реорганизации таких юридических лиц действуют особые правила, заключающиеся в разделении функций регистрирующего органа (Банк России) и органа, ведущего ЕГРЮЛ (ФНС России). Значительно изменены и сроки регистрации. В соответствии со ст. 23 Закона о банках государственная регистрация кредитной организации, создаваемой путем реорганизации, в случае, если не принято решение об отказе в такой регистрации, осуществляется в течение шести месяцев со дня представления в Банк России всех оформленных в установленном порядке документов.

Для целей снижения риска незавершения реорганизации в силу нарушения ее процедуры следует учитывать требования ст. 57 и 60.1 ГК РФ в части сроков направления документов для государственной регистрации.

Согласно абз. 3 п. 4 ст. 57 ГК РФ государственная регистрация юридического лица, создаваемого в результате реорганизации (в случае регистрации нескольких юридических лиц - первого по времени государственной регистрации), допускается не ранее истечения соответствующего срока для обжалования решения о реорганизации (п. 1 ст. 60.1 ГК РФ). В свою очередь указанный п. 1 ст. 60.1 ГК РФ определяет, что требование о признании решения о реорганизации недействительным может быть предъявлено в суд не позднее чем в течение трех месяцев после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не установлен законом. Юридическая техника абз. 3 п. 4 ст. 57 ГК РФ крайне несовершенна; создатели этого правила абсолютно не учли специфику реорганизации. В частности, из данного правила неясно, какие действия и для каких субъектов ограничиваются <1>; формально данное

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

правило не распространяется на все формы реорганизации (в частности, на преобразование (в силу п. 5 ст. 58 ГК РФ) и присоединение (в силу того, что оно не соответствует условиям, - при присоединении не создаются юридические лица)); кроме того, оно не учитывает требований ст. 60 ГК РФ в части опубликования уведомлений ("дважды с периодичностью один раз в месяц") и прав кредиторов, которые реализуются в срок не позднее чем в течение 30 дней после даты опубликования последнего из указанных двух уведомлений.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Габов А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц: научно-практический комментарий к статьям 57 - 65 Гражданского кодекса Российской Федерации. С. 30 - 32.

В судебной практике можно встретить позицию, согласно которой до истечения указанного

трехмесячного срока документы не могут быть представлены для государственной регистрации. Также есть позиция судов, которые справедливо указывают, что государственная регистрация не может быть осуществлена ранее истечения срока предъявления кредиторами требований <1>. В части преобразования и присоединения недостатки абз. 3 п. 4 ст. 57 ГК РФ были преодолены судебным толкованием <2>.

--------------------------------

<1> См. также п. 2.3 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 2 (2016), направленного письмом ФНС России от 4 июля 2016 г. N ГД-4-14/11938@.

<2> См. п. 27 Постановления Пленума ВС РФ N 25; п. 1.5 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 1 (2017), направленного письмом ФНС России от 30 марта 2017 г. N

ГД-4-14/5914@.

Государственная регистрация ООО, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных ООО, а также государственная регистрация изменений в уставе, которые являются следствием реорганизации, осуществляется на основании "Заявления о государственной регистрации в связи с завершением реорганизации юридического лица (юридических лиц)" (форма N Р12016, утвержденная Приказом ФНС России от 31 августа 2020 г. N ЕД-7-14/617@ "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств").

5. Пункт 5 ст. 51 Закона об ООО устанавливает несколько правил, целью которых является определение гарантий для кредиторов при осуществлении реорганизации. Нахождение данных правил в общей статье, а не в статьях, посвященных конкретным формам реорганизации, изначально должно было подчеркнуть их общий характер для всех форм реорганизации. В настоящее время такое значение этот пункт утратил в силу изменений, внесенных Законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ в ГК РФ.

Обратим внимание на то, что комментируемый пункт не содержит специального правила об уведомлении регистрирующего органа - ФНС России <1> о начале процедуры реорганизации.

--------------------------------

<1> Она осуществляет функции регистрирующего органа в соответствии с Положением о Федеральной налоговой службе, утв. Постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506.

В данном случае действует общее правило абз. 1 п. 1 ст. 60 ГК РФ и п. 1 ст. 13.1 Закона о регистрации юридических лиц: общество с ограниченной ответственностью, принявшее решение о реорганизации, обязано в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации уведомить в письменной форме регистрирующий орган (форма уведомления N Р12003, установлена Приказом ФНС России от 31 августа 2020 г. N ЕД-7-14/617@).

Для случаев участия в реорганизации двух и более юридических лиц (обществ с ограниченной ответственностью или иных юридических лиц в случае проведения смешанной реорганизации) действует специальное правило п. 1 ст. 13.1 Закона о регистрации юридических лиц: такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации.

На основании уведомления о начале процедуры реорганизации (форма N Р12003, утвержденная Приказом ФНС России от 31 августа 2020 г. N ЕД-7-14/617@) регистрирующий орган в срок не более трех рабочих дней вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

(находятся) в процессе реорганизации. Регистрирующий орган также вносит в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц (ЕФРСоФДЮЛ) запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации (п. 8.3 ст. 7.1 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей).

Отметим, что данные положения не касаются специфики реорганизации кредитных организаций - обществ с ограниченной ответственностью. Здесь действуют специальные правила ст. 23 Закона о банках, согласно которой кредитная организация направляет письменное уведомление о начале процедуры реорганизации кредитной организации с приложением решения о реорганизации кредитной организации в Банк России в течение трех рабочих дней после даты принятия указанного решения. Для случаев участия в реорганизации двух и более кредитных организаций действует специальное правило: уведомление направляется кредитной организацией, последней принявшей решение о реорганизации кредитной организации либо определенной указанным решением.

Банк России, получив указанное уведомление, размещает его на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет и не позднее одного рабочего дня с даты поступления от кредитной организации этого уведомления направляет в ФНС России информацию о начале процедуры реорганизации кредитной организации с приложением указанного решения. На основании указанной информации ФНС России вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что кредитная организация находится в процессе реорганизации. Правительство Российской Федерации вправе определять случаи, в которых размещение Банком России на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет указанного уведомления не осуществляется <1>.

--------------------------------

<1> См. Постановление Правительства РФ от 7 сентября 2019 г. N 1168 "Об особенностях раскрытия Центральным банком Российской Федерации информации, подлежащей раскрытию в соответствии с требованиями Федерального закона "О банках и банковской деятельности".

5.1. Абзац 1 п. 5 ст. 51 Закона об ООО указывает обязанности реорганизуемого общества по опубликованию сообщения о реорганизации, а также о правах кредиторов реорганизуемого общества, возникающих в связи с принятием решения о реорганизации.

В части опубликования уведомления комментируемый пункт содержит правило о том, что реорганизуемое общество с ограниченной ответственностью после внесения в ЕГРЮЛ указанной записи дважды с периодичностью один раз в месяц <1> помещает в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о его реорганизации. В этой части данное правило полностью соответствует правилу первого предложения абз. 1 п. 2 ст. 57 ГК РФ. В качестве такого средства массовой информации в настоящее время определен журнал "Вестник государственной регистрации" <2>. Публикация в иных средствах массовой информации заменить эту публикацию не может; реорганизуемое общество может публиковать соответствующие сообщения в иных средствах массовой информации только в качестве дополнительных; юридического значения для целей возникновения специальных прав кредиторов реорганизуемого общества данные публикации иметь не будут.

--------------------------------

<1> Раскрытие того, что понимается под этим правилом, появившимся в ГК РФ еще в 2008 г., дается в письме ФНС России от 23 января 2009 г. N МН-22-6/64@ "По вопросу внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о нахождении юридического лица в процессе реорганизации" следующим образом: "...первое уведомление о реорганизации может быть помещено в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, после даты внесения в ЕГРЮЛ записи (записей) о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процедуре реорганизации. В соответствии с пунктом 3 статьи 192 Гражданского кодекса Российской Федерации срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца срока. Таким образом, второе уведомление о реорганизации может быть помещено в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, не ранее дня, следующего за днем истечения одного месяца со дня помещения в указанных средствах массовой информации первого уведомления о реорганизации юридического лица (юридических лиц). Например, если первое уведомление о реорганизации помещено в соответствующем средстве массовой информации 28.01.2009, то второе уведомление о реорганизации может быть помещено в названных средствах массовой информации не ранее 01.03.2009".

<2> См. п. 4 Приказа ФНС России от 16 июня 2006 г. N САЭ-3-09/355@ "Об обеспечении публикации и

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации". Форма "Бланка-заявки на публикацию сообщения" установлена письмом ФНС России от 15 июня 2009 г. N 6-3-04/00608@ "О внесении изменений в Бланк-заявку и Сопроводительное письмо для публикации сообщений юридических лиц в журнале "Вестник государственной регистрации".

Для случаев участия в реорганизации двух и более юридических лиц (обществ с ограниченной ответственностью или иных юридических лиц в случае проведения смешанной реорганизации) комментируемым пунктом установлено специальное правило: сообщение (уведомление) о реорганизации публикуется от имени всех участвующих в реорганизации обществ тем обществом с ограниченной ответственностью, которое последним приняло решение о реорганизации либо определенным договором о слиянии или договором о присоединении.

Здесь надо отметить некоторую рассогласованность этого правила с нормами, изложенными в предложении втором абз. 2 п. 1 ст. 57 ГК РФ и предложении втором п. 2 ст. 13.1 Закона о регистрации юридических лиц, в которых слова "либо определенным договором о слиянии или договором о присоединении" отсутствуют ("в случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации или определенным решением о реорганизации" (ст. 57 ГК РФ)).

Эта проблема, возникшая в связи с неприведением норм специальных законов в соответствие с обновленными Законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ нормами ГК РФ, до сих по не устранена. Эта проблема не имела бы значения, если бы речь шла о реорганизации акционерного общества, ведь модель решения о реорганизации в этом случае подразумевает утверждение договора о слиянии или о присоединении внутри решения о реорганизации (ст. 16 и 17 Закона об АО). Однако ст. 52 и 53 Закона об ООО не предусматривают обязательности утверждения указанных договоров в составе решения о реорганизации. Соответственно для абсолютного соответствия действий реорганизуемого общества нормам о реорганизации с целью учета рисков, которые возникают в связи с положениями, предусмотренными подп. "х" п. 1 ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц, в практическом плане реорганизуемым ООО в случае слияния и присоединения можно рекомендовать следующее:

-либо определять общество с ограниченной ответственностью, в обязанности которого входит опубликование сообщения о реорганизации в решении о реорганизации;

-либо включать договоры о слиянии или присоединении в состав единого решения о реорганизации по аналогии с нормами ст. 16 и 17 Закона об АО.

Для случаев смешанной реорганизации необходимо обратить внимание на то, что п. 5 ст. 51 Закона об ООО в части обязанности "общества" надо толковать с учетом того, что в Законе об ООО сокращение "общество" означает общество с ограниченной ответственностью.

Соответственно если в смешанной реорганизации участвуют кроме общества с ограниченной ответственностью юридические лица иных организационно-правовых (кроме акционерного общества) форм, то обязанность по опубликованию может быть возложена только на ООО, участвующее в реорганизации.

Если в такой реорганизации участвует акционерное общество, то ситуация несколько сложнее. Статья 15 Закона об АО содержит правило том, что "в случае, если в реорганизации участвуют два и более общества, сообщение о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации обществ обществом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации". Сокращение "общество" в указанном Законе означает "акционерное общество". Таким образом, если в смешанной реорганизации участвуют общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, возникает проблема: какому закону отдать предпочтение и на какое общество (акционерное или с ограниченной ответственностью) возложить обязанность по опубликованию сообщения о реорганизации. С нашей точки зрения, учитывая указанные обстоятельства, обязанность опубликования можно возложить либо на акционерное общество, либо на ООО.

Содержание публикуемого уведомления Закон об ООО не определяет. Соответственно, здесь действует общее правило ст. 60 ГК РФ и ст. 13.1 Закона о регистрации юридических лиц о том, что такое уведомление должно содержать сведения о каждом участвующем в реорганизации создаваемом или продолжающем деятельность в результате реорганизации юридическом лице, форме реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные законом (для ООО таковых в настоящее время нет).

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

Уже упоминавшийся проект федерального закона "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в части приведения положений о реорганизации хозяйственных обществ в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" предполагает установить требования к такому уведомлению; они сформулированы по аналогии с теми требованиями, которые определены для такого уведомления ст. 15 Закона об АО.

Третье предложение абз. 1 п. 5 ст. 51 Закона об ООО устанавливает специальные права кредиторов, которые возникают в связи с принятием решения о реорганизации общества. Согласно указанному правилу кредиторы общества с ограниченной ответственностью не позднее чем в течение 30 дней с даты последнего опубликования сообщения о реорганизации общества вправе потребовать в письменной форме досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства - его прекращения и возмещения связанных с этим убытков.

Данное положение не в полной мере соответствует <1> содержанию обновленной ст. 60 ГК РФ (п. 2 - 4) в части перечня кредиторов, у которых возникают специальные права, формы удовлетворения таких требований (сейчас это судебный порядок, а в комментируемом правиле речь идет об их удовлетворении путем непосредственного письменного обращения кредитора к реорганизуемому обществу), оснований для отказа в удовлетворении требований (в случае предоставления кредитору так называемого достаточного обеспечения и в случае наличия соответствующей оговорки в соглашении кредитора с реорганизуемым обществом с ограниченной ответственностью). Таким образом, правила, изложенные в третьем предложении абз. 1 комментируемого пункта, которые противоречат требованиям ст. 60 ГК РФ, не действуют, а действуют правила, установленные ст. 60 ГК РФ <2>:

-специальные права имеют кредиторы, если их права требования возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации юридического лица;

-порядок удовлетворения требований - судебный;

-специальные права не предоставляются кредитору, если он уже имеет достаточное обеспечение или если в течение 30 дней с даты предъявления кредитором требований ему будет предоставлено обеспечение, признаваемое достаточным <3>;

-предъявленные в установленный срок требования должны быть исполнены до завершения процедуры реорганизации, в том числе внесением долга в депозит в случаях, предусмотренных ст. 327 ГК РФ;

-применяются правила о солидарной ответственности в случае неудовлетворения требований кредитора <4>.

--------------------------------

<1> Отметим, что в части содержания прав кредиторов и сроков их реализации статья соответствует требованиям обновленного ГК РФ.

<2> Отметим, что эти правила в настоящее время являются не в полной мере определенными, о чем мы неоднократно указывали в своих работах (см.: Габов А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц: научно-практический комментарий к статьям 57 - 65 Гражданского кодекса Российской Федерации. С. 66 - 78; Он же. Порядок осуществления прав кредиторов при реорганизации // Журнал российского права. 2016. N 5. С. 44 - 54; Он же. О правах кредиторов при реорганизации // Сборник научно-практических статей III Международной научно-практической конференции "Актуальные проблемы предпринимательского и корпоративного права в России и за рубежом". РАНХиГС, юридический факультет им. М.М. Сперанского Института права и национальной безопасности (25 апреля 2016 года, г. Москва) / под общ. ред. д. ю. н. С.Д. Могилевского; д. ю. н. М.А. Егоровой. М.: Юстицинформ, 2016. С. 69 - 80; Он же. О праве кредитора при проведении реорганизации потребовать досрочного исполнения обязательства, а при невозможности такого исполнения - прекращения обязательства и возмещения убытков // Общество и право. 2016. N 2 (56).

С. 59 - 67.

<3> Согласно ст. 60 ГК РФ обеспечение считается достаточным, если: "1) кредитор согласился принять такое обеспечение; 2) кредитору выдана независимая безотзывная гарантия кредитной организацией, кредитоспособность которой не вызывает обоснованных сомнений, со сроком действия, не менее чем на три месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства, и с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказательств неисполнения обязательства реорганизуемого или реорганизованного юридического лица".

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

<4> "Если кредитору, потребовавшему в соответствии с правилами настоящей статьи досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, такое исполнение не предоставлено, убытки не возмещены и не предложено достаточное обеспечение исполнения обязательства, солидарную ответственность перед кредитором наряду с юридическими лицами, созданными в результате реорганизации, несут лица, имеющие фактическую возможность определять действия реорганизованных юридических лиц (пункт 3 статьи 53.1), члены их коллегиальных органов и лицо, уполномоченное выступать от имени реорганизованного юридического лица (пункт 3 статьи 53), если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредитора, а при реорганизации в форме выделения солидарную ответственность перед кредитором наряду с указанными лицами несет также реорганизованное юридическое лицо".

5.2. Абзац 2 п. 5 ст. 51 Закона об ООО устанавливает правило о том, что государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном комментируемым пунктом. Данное правило не менялось с момента появления Закона об ООО, а потому его понимание невозможно вне учета изменившегося законодательства и судебной практики.

В настоящее время для случаев реорганизации общества с ограниченной ответственностью достаточным доказательством уведомления является факт опубликования уведомления. В соответствии со ст. 14 Закона о регистрации юридических лиц заявление о государственной регистрации вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, подтверждает среди прочего, что "все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации". Соответствующую формулировку содержит стр. 2 разд. 4 формы N Р12016, утвержденной Приказом ФНС России от 31 августа 2020 г. N ЕД-7-14/617@: "Заявитель подтверждает, что... кредиторы реорганизуемого юридического лица уведомлены в установленном законодательством Российской Федерации порядке о реорганизации...".

Следует обратить внимание на корректность (достоверность) информации, которая публикуется в таком уведомлении. При рассмотрении одного из дел <1> последовал отказ в государственной регистрации по тому основанию, что в сведениях, опубликованных в "Вестнике государственной регистрации", адрес частично не совпадал с тем, который был указан в ЕГРЮЛ. И хотя различие касалось только одной цифры в номере офиса, тем не менее суд посчитал, что факт публикации недостоверных сведений означает их непредоставление, а потому нельзя признать, что юридическое лицо выполнило обязанности по уведомлению кредиторов.

--------------------------------

<1> Пример приведен в п. 1.6 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 1 (2017), направленного письмом ФНС России от 30 марта 2017 г. N ГД-4-14/5914@.

5.3. Абзац 3 п. 5 ст. 51 Закона об ООО содержит правило: если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами.

Это правило не подлежит применению, поскольку оно полностью не соответствует требованиям ст. 59 и п. 5 ст. 60 ГК РФ. Во-первых, в настоящее время уже нет такого документа, как разделительный баланс, а есть исключительно передаточный акт. Во-вторых, действуют абсолютно иные правила о солидарной ответственности, установленные ст. 60 ГК РФ ("если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического лица, а также если из передаточного акта или иных обстоятельств следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов, реорганизованное юридическое лицо и созданные в результате реорганизации юридические лица несут солидарную ответственность по такому обязательству") <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Габов А.В. Солидарная ответственность как последствие реорганизации // Гражданское право. 2016. N 5. С. 30 - 40.

При анализе положений Закона об ООО о порядке уведомления кредиторов, правах кредиторов и порядке их осуществления необходимо учитывать, что данные правила не распространяются на

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

кредитные организации, созданные в форме обществ с ограниченной ответственностью. Такой вывод

основывается на ст. 57 ГК РФ, в соответствии с которой особенности реорганизации кредитных организаций определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций.

Согласно ст. 23.5 Закона о банках кредитная организация - общество с ограниченной ответственностью в срок не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации обязана разместить информацию об этом на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет и уведомить о данном решении своих кредиторов одним из следующих способов:

-путем направления каждому кредитору письменного уведомления (почтовым отправлением с уведомлением о вручении) и опубликования в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении;

-путем опубликования сообщения о принятом решении в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, а также в одном из печатных изданий, предназначенных для опубликования нормативных правовых актов органов государственной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого расположен филиал (филиалы) этой кредитной организации.

Установлены специальные требования к содержанию указанного уведомления (сообщения), которое

должно включать следующие сведения:

-о форме реорганизации, порядке и сроке ее проведения;

-в случае реорганизации в форме слияния и преобразования - о предполагаемой организационно-правовой форме, предполагаемом месте нахождения создаваемой в результате реорганизации кредитной организации и о перечне банковских операций, которые она планирует осуществлять;

-в случае реорганизации в форме присоединения - об организационно-правовой форме, о месте нахождения кредитной организации, к которой осуществляется присоединение, и о перечне банковских операций, которые осуществляет и предполагает осуществлять такая кредитная организация;

-о печатном издании, в котором будет публиковаться информация о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность кредитной организации.

Порядок уведомления кредиторов о принятом решении о реорганизации определяется общим собранием участников кредитной организации - общества с ограниченной ответственностью либо советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации, если уставом кредитной организации решение этого вопроса отнесено к его компетенции, и доводится до сведения кредиторов путем размещения соответствующей информации в местах, доступных для них в кредитной организации и во всех ее подразделениях.

Государственная регистрация кредитной организации, созданной в результате реорганизации, и внесение в ЕГРЮЛ записей о прекращении деятельности реорганизованных кредитных организаций осуществляются при наличии доказательств соблюдения указанных правил уведомления кредиторов.

В части прав кредиторов кредитной организации - общества с ограниченной ответственностью ст. 23.5 Закона о банках традиционно разделяет физических и юридических лиц:

-кредиторы - физические лица вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения убытков, если такое обязательство возникло до даты: 1) получения ими письменного уведомления; 2) опубликования кредитной организацией в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении о реорганизации;

-кредиторы - юридические лица вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения соответствующего обязательства и возмещения убытков, если такое право требования предоставлено юридическому лицу в соответствии с условиями заключенного с кредитной организацией договора.

Требования кредиторов направляются кредитной организации в письменной форме в течение 30 дней с даты получения кредитором уведомления либо в течение 30 дней с даты опубликования в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении о реорганизации. Как видно, в случае реорганизации кредитной

организации - общества с ограниченной ответственностью ст. 23.5 Закона о банках устанавливает внесудебное удовлетворение требований кредиторов.

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

Статья 52. Слияние обществ

Комментарий к статье 52

1. Первый пункт комментируемой статьи содержит определение понятия слияния общества с ограниченной ответственностью, указывая, что им признается создание нового общества с ограниченной ответственностью с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких ООО и прекращением последних.

Это определение в полной мере отражает сущность данной формы реорганизации и ее последствия после завершения реорганизации:

-прекращение участвующих в реорганизации двух и более ООО;

-создание одного нового ООО;

-универсальный характер правопреемства ("с передачей ему всех прав и обязанностей").

При оценке данного пункта надо учитывать, что он пока не отражает содержание абз. 3 п. 1 ст. 57 ГК РФ, указывающего на возможность проведения смешанной реорганизации (с участием двух и более юридических лиц, созданных в разных организационно-правовых формах). Согласно ст. 68 ГК РФ хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы. Данное правило находит свое развитие в положениях ГК РФ об обществах с ограниченной ответственностью, акционерных обществах и кооперативах. В частности:

-общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, хозяйственное товарищество или производственный кооператив (ст. 92 ГК РФ);

-акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью, хозяйственное товарищество или производственный кооператив (ст. 104 ГК РФ);

-производственный кооператив может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество (ст. 106.6 ГК РФ, ст. 26 Федерального закона от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах").

Следовательно, в настоящее время общество с ограниченной ответственностью вправе участвовать в реорганизации в форме слияния с участием полного или коммандитного товарищества и (или) акционерного общества и (или) производственного кооператива (в том числе сельскохозяйственного производственного кооператива), в результате которого будет образовано либо новое общество с ограниченной ответственностью, либо новое хозяйственное товарищество, либо новое акционерное общество, либо новый производственный кооператив (в том числе сельскохозяйственный производственный кооператив).

Выявленный пробел в регулировании призван восполнить проект федерального закона "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в части приведения положений о реорганизации хозяйственных обществ в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации".

Этим проектом вносятся общие изменения в ст. 51 Закона об ООО, которыми:

-с рядом технических изменений воспроизводится идея ст. 57 ГК РФ о смешанной реорганизации ("допускается реорганизация общества с участием одного и более обществ и (или) юридических лиц, не являющихся обществами, если федеральными законами предусмотрена возможность преобразования общества в юридическое лицо соответствующей организационно-правовой формы и (или) преобразования юридического лица соответствующей организационно-правовой формы в общество");

-предлагается правило, в соответствии с которым "в результате реорганизации с участием общества могут создаваться хозяйственные общества, хозяйственные товарищества, производственные кооперативы".

Также этим проектом предполагается внесение необходимых изменений в комментируемую статью для учета возможности проведения совмещенной реорганизации.

2. Пункт 2 ст. 52 Закона об ООО определяет орган, принимающий решение о реорганизации, - общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью.

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

Следует отметить, что Закон об ООО, в отличие от Закона об АО, в настоящее время не устанавливает модель принятия единого решения о реорганизации, в рамках которого решаются все вопросы, необходимые для проведения и завершения реорганизации.

Во-первых, часть вопросов, необходимых для завершения реорганизации, принимаются на совместном общем собрании участников ООО, участвующих в слиянии.

Во-вторых, комментируемый пункт указывает, что общее собрание участников "принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта". Таким образом, Закон не требует (но и не исключает по аналогии с Законом об АО) принятия одного решения, в рамках которого утверждаются все указанные решения, а допускает принятие отдельных решений по этим вопросам, причем теоретически такие решения могут приниматься и не одновременно.

Из числа указанных решений не является обязательным утверждение передаточного акта, поскольку согласно п. 26 Постановления Пленума ВС РФ N 25 при слиянии все права и обязанности каждого из участвующих в слиянии юридических лиц переходят ко вновь возникшему юридическому лицу в порядке универсального правопреемства вне зависимости от составления передаточного акта и его содержания. Как отмечено в указанном Постановлении, факт правопреемства может подтверждаться документом, выданным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, в котором содержатся сведения из ЕГРЮЛ о реорганизации юридического лица, созданного в результате слияния, в отношении прав и обязанностей юридических лиц, прекративших деятельность в результате слияния, и документами юридических лиц, прекративших деятельность в результате слияния, определяющими соответствующие права и обязанности, в отношении которых наступило правопреемство.

При оценке решений, которые необходимо принять, также следует учитывать положения законодательства о рынке ценных бумаг в части принятия решения о замене эмитента облигаций для тех обществ, которые были эмитентами облигаций (ст. 27.5-5 Закона о рынке ценных бумаг).

С учетом содержания комментируемого пункта Закона об ООО понятно, что к моменту проведения общего собрания все юридические лица, участвующие в слиянии, должны вынести на утверждение одинаковые договор о слиянии и устав общества, создаваемого в результате слияния. При этом Закон не указывает процедуру согласования таких документов, оставляя соответствующие вопросы на усмотрение самих участников реорганизуемых юридических лиц и (или) их органов.

Отметим, что проект федерального закона "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в части приведения положений о реорганизации хозяйственных обществ в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" предполагает в части модели реорганизации ООО в форме слияния радикальные изменения. А именно установление такой же модели слияния, которая в настоящее время действует для слияния акционерных обществ (ст. 16 Закона об АО), т.е. предполагается, что все решения, необходимые для начала и завершения реорганизации в форме слияния, будут приниматься собраниями участвующих в слиянии обществ с ограниченной ответственностью и иных юридических лиц.

3.1. Пункт 3 ст. 52 Закона об ООО определяет обязательность заключения при проведении реорганизации общества с ограниченной ответственностью в форме слияния договора о слиянии и определяет его обязательные условия <1>.

--------------------------------

<1> Также см.: Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М.: Статут, 2014. С.

482 - 494.

Следует подчеркнуть, что если в реорганизации участвует более двух юридических лиц, то это не предполагает возможность заключения нескольких отдельных договоров слияния даже с идентичным содержанием (исключая круг субъектов). Судебная практика и практика ФНС России такую ситуацию оценивают как нарушение законодательства, что влечет отказ в государственной регистрации (данные положения были сформулированы применительно к договору о присоединении <1>, однако они в полной мере распространяются и на случай слияния).

--------------------------------

<1> См. п. 1.2 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 3 (2017), направленного письмом ФНС России от 11 октября 2017 г. N ГД-4-14/20509@.

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 2) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

Закон об ООО не определяет того, когда договор о слиянии должен быть заключен. Косвенно <1> можно предположить, что такой договор заключается после его утверждения общим собранием участников

ООО.

--------------------------------

<1> Исходя из содержания п. 25 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 90/14.

Такой подход возможен и имеет свое обоснование (участники реорганизуемого общества дают согласие на его заключение). Однако, во-первых, это показывает, что такой договор ни в коем случае не является единственной формой согласования воли участвующих в реорганизации лиц, поскольку им еще до собрания необходимо согласовать текст (содержание) договора и иные условия реорганизации, а во-вторых, такая модель неприемлема при смешанной реорганизации с участием акционерного общества, поскольку нормы Закона об АО сформулированы таким образом, что предполагают наличие такого договора и действия сторон в развитие его условий еще до утверждения его общим собранием акционеров

<1>.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Габов А.В. Формирование органов акционерного общества, создаваемого в результате реорганизации в форме слияния // Журнал предпринимательского и корпоративного права. 2016. N 1. С. 10 - 18.

Статья 52 Закона об ООО определяет отдельные обязательные условия договора о слиянии, среди которых указаны <1>:

-порядок и условия слияния;

-порядок обмена долей в уставном капитале каждого общества на доли в уставном капитале нового общества.

--------------------------------

<1> В случае принятия проекта федерального закона "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в части приведения положений о реорганизации хозяйственных обществ в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" данное регулирование существенно изменится: данным проектом предполагается, что нормативное содержание договора о слиянии ООО будет существенно расширено и приближено к тому содержанию, которое установлено для договоров о слиянии АО (ст. 16 Закона об АО).

Следует иметь в виду, что дополнительно п. 4 комментируемой статьи упоминает еще одно обязательное условие - сроки и порядок проведения совместного общего собрания участников обществ, участвующих в слиянии.

Теоретически при проведении смешанной реорганизации, в результате которой создается акционерное общество, а также в случае реорганизации с сочетанием различных форм, в результате которой также создается акционерное общество, одним из условий договора о слиянии может быть определение лица, которое принимает решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг, подлежащих размещению при реорганизации в форме слияния (ст. 27.5-5 Закона о рынке ценных бумаг).

Для случаев реорганизации обществ с ограниченной ответственностью - кредитных организаций надо также учитывать требования п. 2.3 Положения о реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения, утвержденного Банком России 29 августа 2012 г. N 386-П, в соответствии с которым договором о слиянии может быть предусмотрено открытие филиалов кредитной организации, создаваемых на основе реорганизуемых кредитных организаций (их филиалов).

3.2. Абзац 2 п. 3 ст. 52 Закона об ООО определяет судьбу долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью, принадлежащих другим участвующим в слиянии обществам, - они погашаются. Данное правило следует очень осмотрительно применять в случаях смешанной реорганизации.

Согласно п. 4 ст. 16 Закона об АО установлено, что при слиянии акционерных обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются. Данное правило следует использовать