Николюкин С.В. - Международный ГП

71

Согласно ст.. 15 Договора между Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам от 16 сентября 1996 г.. документы, которые составил или удостоверил компетентный орган одной из Договаривающихся сторон, скрепленные официальной печатью и подписью уполномоченного лица, принимаются на территории другой Договаривающейся стороны без легализации.. Данное положение касается также переводов и выписок из документов, удостоверенных соответствующим органом.. Кроме того, документы, которые признаются официальными на территории одной из Договаривающихся сторон, признаются таковыми и на территории другой Договаривающейся стороны..

В Обзоре практики рассмотрения споров по делам с участием иностранных лиц, рассмотренных арбитражными судами по вопросам легализации и апостилирования документов указано следующее:

арбитражный суд принимает в качестве доказательств официальные иностранные документы при условии их легализации дипломатическими или консульскими службами Российской Федерации (п.. 4) ..

арбитражный суд вправе принимать иностранные официальные документы без консульской легализации, если последнее предусмотрено двусторонним международным договором и документы сопровождены их заверенным переводом на русский язык..

арбитражный суд принимает иностранные документы без их легализации в случаях, предусмотренных Гаагской конвенцией, отменяющей требование легализации иностранных документов 1961 г..

Вопросы и задания для самоконтроля

1.Какие виды дел вправе рассматривать суды с участием иностранных лиц?

2.Что такое подсудность и каковы ее виды?

3.Назовите права и обязанности иностранных лиц?

4.Какие процессуальные льготы предоставляются иностранным лицам?

5.Какие требования предъявляются к документам иностранного происхождения?

6.Что такое легализация иностранных документов и каковы ее виды?

7.Каковы особенности проставления апостиля?

73

Вопрос о том, какие нормы права необходимо применять к конкретному отношению постоянно возникает перед судами, но по общему правилу ограничивается выбором надлежащих правовых актов и норм в пределах данного государства..

Необходимость определения применимого права означает поиск норм, соответствующих природе спорного отношения, времени его возникновения и существования, компетенции суда, правомочного регулировать отношения такого рода..

Под определением права подлежащего применению, понимается решение следующих вопросов:

1)должно ли применяться российское или иностранное право;

2)если применимо иностранное право, то право какого именно го­ сударства подлежит применению.

Применение национального права является неотъемлемым свойством и необходимым проявлением суверенитета государства.. Поэтому применение государством в пределах собственной юрисдикции иностранного права ограничивает его суверенитет.. Подобное возможно только по воле государства, допускающего применение иностранного права.. Иначе суверенитет будет нарушен..

Действие на территории другого государства иностранного публичного права не допускается либо допускается в ограниченных пределах, а применение публичного права одного государства другим практически исключено..

Что касается иностранного частного права, то его применение к отношениям, осложненным иностранным элементом является общепринятым..

Иностранное право применяется, во первых, как право определенного государства, действующее в правовой системе данного государства (п.. 1 ст.. 1191 ГК РФ) и, во вторых, как правила, которые имеют такую же силу, как и собственное право применяющего их государства..

Юридическая обязательность применяемого иностранного частного права позволяет говорить о его экстерриториальном действии, т.  е.. действии за пределами юрисдикции государства, создавшего это право..

Экстерриториальность (от лат. ex — из, вне + territorialis — относящийся к территории) — иммунитет физического или юридического лица от юрисдикции страны пребывания и подчинение его только законам своей страны. Допуская применение иностранного права в Российской Федерации, ГК РФ определяет сферу, основания и пределы его действия.

74

В соответствии с п. 1 ст.. 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-право- вым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации..

Данная статья исчерпывающим образом перечисляет виды правовых актов в которых только и могут содержаться нормы, определяющие право, применимое к гражданско-правовым отношениям, в том числе нормы, которые предусматривают применение иностранного права..

Однако если посредством этих актов, невозможно установить какое право — российское или иностранное должно применяться к отношению, осложненному иностранным элементом, то согласно п. 2 ст.. 1186 ГК РФ применению подлежит право страны, с которой граждан- ско-правовое, отношение осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.. То есть, суд должен установить, с правом какой страны указанное отношение наиболее тесно связано и в зависимости от этого подчинить его действию российское право или право определенного иностранного государства..

Рассмотрим ситуации, кода возникает необходимость применения правила наиболее тесной связи..

Во-первых, возможны случаи, когда к отношениям, осложненным иностранным элементом, в тех источниках, которые указанных в п. 1 ст.. 1186 ГК РФ, невозможно применить соответствующее регулирование посредством прямых или коллизионных норм российского права ни в виде унифицированных материально-правовых или коллизионных норм международного договора Российской Федерации..

Во-вторых, возможны ситуации, когда возникает вопрос о том, достаточна ли юридически значимая иностранная характеристика гражданского правоотношения, чтобы можно было считать его осложненным иностранным элементом в такой степени, какая влечет необходимость применить иностранное право или иное специальное регулирование.. Так, если иностранные характеристики правоотношения не свидетельствуют о его реальной связи с иностранным государством, это правоотношение должно быть по принципу «наиболее тесной связи» подчинено российскому праву..

В-третьих, возможны случаи, когда правоотношение осложнено несколькими иностранными элементами, имеющими разную государственную принадлежность.. Подобные ситуации возникают при множе-

75

ственности лиц в правоотношении и в других случаях, когда правоотношение, осложнено несколькими разнонациональными иностранными элементами.. Это создает основу для применения права нескольких государств, что нежелательно.. Поэтому применение в данном случае коллизионной нормы, обеспечивающей действие права страны, с которой соответствующее отношение наиболее тесно связано является выходом из этого положения..

Существуют исключения в применении иностранного права, а именно случаи, когда применение иностранного права может быть

исключено или ограничено..

Иностранное право не применяется:

Котношениям полностью или частично урегулировано материально-правовыми нормами российского гражданского права

Котношениям полностью или частично урегулировано материально-правовыми нормами, содержащимися в международном договоре РФ (п. 3 ст. 1186 ГК РФ)

Котношениям применимы такие императивные нормы российского права,

которые регулируют его независимо от подлежащего применению права (п. 1 ст. 1192 ГК РФ)

Если последствия применения иностранного права противоречат основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации (ст. 1193 ГК РФ)

6.2.Иностранный элемент при применении иностранного права

Круг отношений, к которым в Российской Федерации может быть применено иностранное право, определен в п. 1 ст.. 1186 ГК РФ, а именно:

это гражданско-правовые отношения, которые определены в ст.. 2 ГК РФ, а именно отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения), договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников..

Между тем, вопрос об определении применимого права (отечественного или иностранного) может возникнуть и для отношений, прямо российским правом не предусмотренных и даже для отношений, не свойственных российскому праву..

76

это такие гражданско-правовые отношения, которые осложнены «иностранным элементом»..

Понятие иностранного элемента в отношении было введено М.  И.  Бруном, отмечавшим, что наряду с теми отношениями, которые всеми своими элементами привязаны к территории одного правопорядка, существует множество других, которые отдельными своими элементами одновременно соприкасаются с правопорядком нескольких территорий: субъект права может быть иностранец; объект права может находиться за границей; субъективное право возникло на одной территории, его осуществление может требоваться на другой52..

В российском законодательстве, а именно в п. 1 ст.. 1186 ГК РФ названы лишь два наиболее часто встречающиеся вида иностранных элементов, которыми может быть осложнено гражданско-правовое отношение:

участие иностранных граждан или иностранных юридических лиц в гражданско-правовом отношении.. В качестве иностранного элемента выступает иностранный субъект правоотношения;случаи, когда объект гражданских прав находится за границей.. В качестве иностранного элемента выступает место нахождения объекта правоотношения за границей, в пределах юрисдикции

иностранного государства..

Третьим видом иностранного элемента является юридический факт происшедший за рубежом, с которым связано возникновение, изменение или прекращение отношения

Для характеристики понятия «иностранный элемент» и его значения важны следующие обстоятельства: во первых, иностранный элемент, выражая в самом общем (абстрактном) виде своеобразие транснациональных (т.  е.. выходящих за рамки правопорядка одного государства) частноправовых отношений, создает и объясняет связь между отношением и воздействующим на него иностранным правом; во вторых, наличие в фактическом составе отношения иностранного элемента обусловливает возникновение коллизий законов и постановку коллизионного вопроса, решаемого посредством норм международного частного права; в третьих, проявления иностранного элемента в конкретных правоотношениях различны, перечень их, равно как и само понятие «иностранный элемент», не может быть определен исчерпывающим образом53..

52Брун М.  И.  Введение в международное частное право.. Пг.., 1915.. С.. 7..

53Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред.. А.  Л.  Маковского, Е.  А.  Суханова.. М..: Юристъ, 2002.. С.. 308..

77

6.3.Применениеиностранногоправананачалахвзаимности

Принцип взаимности (от лат.. principium — основа, начало; англ.. principle of mutuality)—в международном праве общепризнанный принцип межгосударственных отношений, в соответствии с которым государства должны строить отношения друг с другом на взаимовыгодной, равноправной основе, с учетом законных интересов другой стороны, особенно

ввопросах обеспечения международного мира и безопасности54..

Вматериально-правовом смысле под принципом взаимности следует понимать, что взаимное применение иностранного права в целях развития сотрудничества между государствами..

При этом если одно государство отказывается от применения норм права другого государства, то это другое государство также отказывается применять право первого на своей территории.. Это утверждение зачастую применяется и к признанию и (или) приведению в исполнение решений иностранного суда..

Взаимность в международном частном праве означает:

1) предоставление иностранцам в РФ таких же прав, свобод и воз­ можностей, какими обладают российские граждане в соответствующем иностранном государстве;

2) признание и исполнение иностранных судебных решений при условии признания и исполнения судебных решений РФ в соответству­ ющем иностранном государстве;

3) исполнение судебных поручений иностранных судов при анало­ гичном исполнении поручений судов РФ;

4) в определенных случаях применение иностранного права при условии, если в соответствующем иностранном государстве к анало­ гичным отношениям применяется российское право и др.55

Таким образом, принцип взаимности используется во всех трех составных частях международного частного права: 1) в коллизионном регулировании; 2) в материально-правовой регламентации частных отношений с иностранным элементом; 3) в международном гражданском процессе.. В каждой из них он имеет свои особенности, которые должны рассматриваться отдельно и играет неравноценную роль.. Так, его значимость гораздо больше в материально-правовой регламентации отношений с иностранным элементом, и в международном гражданском процессе, нежели в коллизионном регулировании..

54Тихомирова Л.  В.., Тихомиров М.  Ю.  Юридическая энциклопедия.. Издание 5-е, дополненное и переработанное / Под ред.. М.  Ю.  Тихомирова.. М.., 2006.. С.. 703..

55Федосеева Г.  Ю.  Международное частное право.. Учебник.. М..: «Остожье», 1999.. С.. 75–76..

78

Нормативное регулирование принципа взаимности закреплено в ст.. 1189 ГК РФ:

«1.. Иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве56 к отношениям такого рода57 российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом..

2.. В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное»..

Важно отметить, что основная цель ст.. 1189 ГК состоит в том, чтобы обратить внимание суда или иного органа на то, что применение иностранного права, к которому отсылает коллизионная норма, установленная российским законом или международным договором РФ, не связано с взаимностью.. Требование наличия взаимности в качестве условия для применения иностранного права не устанавливается, поэтому суд, не должен устанавливать, применяется ли в соответствующем государстве российское право или не применяется..

Положения п. 1 ст.. 1189 ГК РФ обязывает применять в Российской Федерации иностранное право независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве, т.  е.. в государстве, право которого следует применить на основании коллизионной нормы к отношениям такого рода российское право.. Это означает, что данное требование носит безусловный характер и суд не должен входить в обсуждение вопроса о наличии взаимности и рассматривать ее как предпосылку обращения к иностранному праву..

Согласно п. 2 ст.. 1189 ГК РФ обязанность доказывания отсутствия взаимности лежит на заинтересованной стороне.. «Непонятно, каким образом сторона должна устанавливать соответствующие обстоятельства.. Если уж закреплять институт взаимности в законодательстве, то установлением ее наличия или отсутствия должен заниматься суд, поскольку именно он устанавливает содержание иностранного права»58..

Следует подчеркнуть, что правила п. 2 ст.. 1189 ГК РФ имеют важное практическое значение.. Дело в том, что суд не всегда имеет возможность точно знать, применяется ли в данный момент принцип взаимности во взаимоотношениях Российской Федерации с тем или иным

56Под «соответствующим государством» понимается государство, право которого в силу коллизионной нормы подлежит применению в России..

57Под «отношениями такого рода»—гражданские правовые отношения того же характера, в целях регулирования которых коллизионная норма отсылает к иностранному праву..

58Толстых В.  Л.  Международное частное право: коллизионное регулирование.. СПб..: Издво Р.  Асланова «Юридический центр Пресс», 2004.. С.. 381..

79

государством или нет.. Исходя из этого п. 2 ст.. 1189 ГК РФ в качестве общего правила предусматривает, что наличие принципа взаимности предполагается, поскольку не доказано иное.. При этом нужно обратить внимание на следующие два обстоятельства:

во-первых, нормами п. 2 ст.. 1189 ГК РФ нужно руководствоваться лишь в тех случаях, когда применение иностранного права зависит от взаимности.. Если же такой зависимости нет, то действуют общие правила п. 1 ст.. 1189 ГК РФ.. О том, зависит ли от принципа взаимности применение иностранного права или нет, необходимо судить, учитывая все конкретные обстоятельства дела, а именно: право какого именно иностранного государства подлежит применению, каковы отношения между Российской Федерацией и этим государством, из официальных сообщений, исходящих от федеральных органов власти, норм действующего на территории Российской Федерации законодательства, из того, давно ли существует на политической карте мира это государство, и т.  д..;

во вторых, согласно п. 2 ст.. 1189 ГК РФ бремя доказывания, того что принцип взаимности в данном случае отсутствует, возлагается на заинтересованных лиц (например, на стороны в деле, на других лиц, участвующих в деле) ..

Принцип взаимности не нашел прямого закрепления в российском процессуальном законодательстве.. Однако это не является препятствием для применения данного принципа в отношении процессуального права..

Прежде чем перейти к рассмотрению принципа взаимности в российском процессуальном законодательстве, отметим, что принцип взаимности широко используется в международном гражданском процессе.. В частности, он используется при решении следующих вопросов:

процессуальные права и обязанности иностранных лиц, их гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность.. На основании принципа взаимности такие права и обязанности могут признаваться или не признаваться;

определение правил международной подсудности и компетенции.. На основании принципа взаимности такие правила могут применяться по-разному;

caution iudicatum solv (обеспечение оплаты судебных расходов);правовой статус документов, исходящих от соответствующих

иностранных органов;иммунитет иностранного государства и его особенности, а также

дипломатический иммунитет.. На основании принципа взаимности такой иммунитет может признаваться или не признаваться;

80

предоставление бесплатной юридической помощи;приостановление рассмотрения дела ввиду такого обстоятель-

ства, как lisalibipendens (наличие рассмотрения дела между теми же сторонами с теми же требованиями и по тем же правовым основаниям в иностранном государстве);

исполнение судебных поручений и оказание правовой помощи;признание и (или) приведение в исполнение решений иностранных судов.. Принцип взаимности применительно к таким вопросам часто используется многими государствами и очень сильно влияет на порядок признания и (или) приведения в исполнение

в них иностранных судебных решений..

Итак, принцип взаимности, во первых, имеет «обычное происхождение», т.  е.. возникает из международного обычая, и в силу этого является обязательной императивной нормой, а, следовательно, не нуждается в законодательном закреплении..Во-вторых, данный принцип предполагает взаимное сотрудничество государств по признанию прав и интересов частных лиц, а права таких лиц могут определяться не только иностранным правом, но и решением иностранного суда (что корреспондирует ч. 1 ст.. 46 Конституции РФ: каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод)59..

Втаком контексте отказ признавать принцип взаимности по мотиву отсутствия его упоминания в специальном законе РФ противоречит как конституционной норме, так и общепризнанным нормам международного права.. Более того, такой отказ может повлечь возбуждение процесса в Международном суде по мотиву необоснованного отказа от сотрудничества, повлекшего нарушение прав человека..

Вп. 1 ст.. 241 АПК РФ указано, что решения иностранных судов признаются и приводятся в исполнение в России арбитражными судами, если признание и приведение в исполнение таких решений предусмотрено международным договором РФ и федеральным законом..

Процессуальное законодательство Российской Федерации связывает взаимность только с писаной нормой международного права — международным договором.. Признаются судебные решения лишь тех государств, с которыми заключен специальный договор..

К примеру, специального международного договора о правовой помощи, затрагивающего вопросы признания и приведения в исполнение решений судов Королевства Нидерландов, в Российской Федера-

59 Взаимное сотрудничество — частноправовая сторона принципа равенства, образно говоря, частное лицо публичной нормы.. Иными словами, равенство и взаимность — две стороны одной медали: в публичных отношениях государства равны, а в частной сфере в отношении прав своих граждан они устанавливают взаимно льготный режим..