Николюкин С.В. - Международный ГП
.pdf
Глава 9
Международный коммерческий арбитраж
Ключевые термины и понятия: международный коммерческий арбитраж; третейский суд, МКАС при ТПП РФ; ценность международного коммерческого арбитража; сущность международного коммерческого арбитража; субъекты международного коммерческого арбитража; преимущества международного коммерческого арбитража; правовая природа международного коммерческого арбитража; договорная теория; процессуальная теория; смешанная теория; автономная теория; концессуальная теория; виды международного коммерческого арбитража; постоянно действующий (институциональный) арбитраж; арбитраж ad hoc; компетенция международного коммерческого арбитража; теория «компетенция компетенции».
9.1.Понятие и сущность международного коммерческого арбитража
Споры возникающие между субъектами международных экономических отношений могут рассматриваться не только государственными судами какого-либо государства.. В настоящее время в практике международного экономического сотрудничества широко распространен такой способ разрешения юридических противоречий, как международный коммерческий арбитраж..
Международный коммерческий арбитраж это третейский суд постоянно действующий или специально созданный в каждом конкретном случае, основной целью которого является рассмо трение и разрешение по существу международного коммерческо го спора в определенной процессуальной форме путем вынесения обязательного для спорящих сторон решения.
Термином «международный коммерческий арбитраж» обозначаются три взаимосвязанных понятия, отражающих различные аспекты единого социального явления..
132
1 группа договоров 
2 группа договоров 
3 группа договоров 
Содержат указание на конкретные центральные органы юстиции, через которые одно государство обращается к другому за оказанием необходимой правовой помощи
Содержат указание о взаимодействии через центральные органы договаривающихся сторон,
при этом конкретные органы не указываются
Непосредственное обращение суда одного государства к суду другого государства
Вцелях понимания понятия «международный коммерческий арбитраж», целесообразно использовать метод расшифровки каждой составляющей части данного понятия, а именно:
«международный»—означает присутствие в гражданско-правовом отношении, в отношении которого возник спор иностранного элемента; «коммерческий» — подчеркивает негосударственную принадлежность органов, рассматривающих спор, обязательным условием дея-
тельности которых является наличие арбитражного соглашения; «арбитраж» — характеризует специфику органов и механизм рас-
смотрения коммерческих споров..
Сущность международного коммерческого арбитража заключается в том, что он является третейской формой защиты права.. Третейский суд — исторически сложившаяся форма осуществления юрисдикции по гражданским делам, функционирующая в большинстве стран наряду с государственным правосудием формируется на основании соглашения между спорящими сторонами, при их непосредственном участии и под их контролем..
Вактах законодательства абсолютного большинства государств
ив юридической литературе под «арбитражем», «арбитражным судом» понимается, как правило, именно третейский суд.. Соответственно третейский суд, рассматривающий споры в области экономической деятельности, именуется коммерческим (или торговым) арбитражем, разновидностью которого является международный коммерческий арбитраж — коммерческий арбитраж, рассматривающий споры в сфере международной экономической деятельности..
Всоответствии со ст.. 1 Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 г..115арбитраж является международным, если:
115 С изменениями принятыми в 2006 г..
133 
а) коммерческие предприятия сторон арбитражного соглашения вмомент его заключения находятся в различных государствах; или
б) одно из следующих мест находится за пределами государства, в котором стороны имеют свои коммерческие предприятия:
место арбитража, если оно определено в арбитражном соглашении или в соответствии с ним;
любое место, где должна быть исполнена значительная часть обязательств, вытекающих из торговых отношений, или место, с которым наиболее тесно связан предмет спора; или
стороны прямо договорились о том, что предмет арбитражного соглашения связан более чем с одной страной..
Если обратиться к п. 2 ст.. 1 Закона Российской Федерации от 7 июля 1993 г.. № 5338–1 «О международном коммерческом арбитраже» (далее — Закон об арбитраже) специфика споров передаваемых в международный коммерческий арбитражный суд связана, во первых, с их правовой природой; во вторых, с основаниями их возникновения; в третьих, с субъектным составом, а именно Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ (далее — МКАС) компетентен рассматривать споры, возникающие:
1) при осуществлении международных экономических связей при условии, что коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за пределами территории Российской Федерации..
В данном случае речь идет о следующих субъектах:
обе спорящие стороны являются иностранными лицами по отношению как друг к другу, так и к государству, где расположен рассматривающий их спор международный коммерческий арбитраж..
спорящие стороны являются иностранными лицами по отношению друг к другу, но арбитраж расположен на территории государства, к которому принадлежит одна из сторон..
2) между сторонами, одной из которых является предприятие с иностранными инвестициями или международная организация, созданная на территории Российской Федерации, независимо от характера спора..
Здесь имеются в виду споры между:
коммерческими организациями с иностранными инвестициями;коммерческой организацией с иностранными инвестициями и российским юридическим лицом без иностранного участия (либо российским индивидуальным предпринимателем), вклю-
чая споры с российским участником данной организации;российскими участниками коммерческой организации с ино-
странными инвестициями (если спор возник из учредительного договора или в связи с ним);
134
международными объединениями (организациями), созданными на российской территории;
упомянутыми объединением (организацией) и чисто российским юридическим лицом (в том числе участником) либо российским индивидуальным предпринимателем;
российскими участниками международного объединения (организации), если спор возник из учредительного договора или в связи с ним..
Для эффективного исследования международного коммерческого арбитража необходимо, во первых, выявить преимущества и недостатки третейского разбирательства по сравнению с государственными судами и, во вторых, рассмотреть проблемы связанные с юрисдикцией международного коммерческого арбитража и государственного суда.. Следовательно, характеристика коммерческого арбитража обычно складывается из двух аспектов, а именно: в сравнениях его другими альтернативными средствами урегулирования споров и с гражданским судопроизводством..
Ценность международного коммерческого арбитража как метода урегулирования споров, возникающих в контексте международных коммерческих отношений, подтверждена в Резолюции Генеральной Ассамблеи ООН от 04 декабря 2006 г.. № 61/33.. Такая оценка является следствием признания того, что международный арбитраж представляет собой правовой механизм, позволяющий равноправно участвовать в международном экономическом сотрудничестве всем участникам этого процесса независимо от уровня их экономического развития и политического влияния в мире116..
Согласно национальному законодательству различных государств о судебной системе, международный коммерческий арбитраж не является элементом государственной системы, т. е.. это наднациональный орган обособленный от правовых норм и контроля со стороны государства.. Фактически это означает, что государство разрешает осуществлять иностранным субъектам на своей территории арбитражное разбирательство, причем полностью огражденное от какого-либо вмешательства со стороны национальных органов, осуществляющих правосудие117..
116Комментарий к Закону Российской Федерации «О международном коммерческом арбитраже»: постатейный, научно-практический / Под ред.. А. С. Комарова, С. Н. Лебедева, В. А. Мусина/ Сост.. Г. В. Севастьянов.. — СПб..: АНО «Редакция журнала «Третейский суд», 2007.. — С.. 17..
117«Бейкер и Макензи»: Международный коммерческий арбитраж.. Государства Центральной и Восточной Европы и СНГ: Учебно-практическое пособие / Отв.. ред.. А. Тынель, В. Хвалей.. — М..: БЕК, 2001.. — С.. 3..
135 
Тем не менее, международный коммерческий арбитраж представляет собой своеобразный юрисдикционный институт, который приобретает самобытность в результате особенностей формирования правил и специфики разрешения споров, осуществляемых негосударственными органами..
В науке среди ученых существуют неоднозначные позиции по вопросу о том, как соотносятся деятельность международного коммерческого арбитража и юрисдикция.. Можно выделить три группы мнений:
1)деятельность международного коммерческого арбитража по рас смотрению и разрешению гражданских дел не является юрисдикцион ной. В рамках этого подхода сформировались различные направления
впонимании характера деятельности, осуществляемой арбитражами;
2)деятельность международного коммерческого арбитража явля ется квазиюрисдикционной, т. е. арбитраж по своему содержанию пред ставляет квазиюрисдикционный орган и является самодеятельным ор ганом заинтересованных участников экономических споров;
3)деятельность международного коммерческого арбитража явля ется юрисдикционной, т. е. арбитражи входят в юрисдикционную си стему государства, поскольку эти органы разрешают споры о праве118.
Арбитраж как форма разрешения споров используется также
вмеждународном праве, как один из средств мирного разрешения межгосударственных споров (ст.. 33 Устава ООН).. Однако международные третейские суды рассматривают споры между государствами, международными организациями и другими субъектами международного права.. Международный коммерческий арбитраж предназначен для рассмотрения частноправовых споров, которые возникают между различными субъектами в области международных экономических отношений..
Кроме того, международный коммерческий арбитраж следует отличать от «внутреннего» арбитража, разрешающего споры между лицами, происходящими из одного и того же государства, в отношении «внутренних» сделок..
В Российской Федерации, например, это представляет дополнительную трудность в силу существования системы государственных арбитражных судов, рассматривающих экономические споры, в том числе с участием иностранных физических и юридических лиц.. Для российских и особенно для иностранных предпринимателей термин «арбитражный суд» (arbitrationcourt) имеет только одно значение — «арбитражный (третейский) суд» и ни как не «государственный ар-
118 Курочкин С. А... Третейское разбирательство гражданских дел в Российской Федерации: теория и практика.. — М..: ВолтерсКлувер, 2007.. — С.. 13–14..
136
битражный суд».. Как указывает А. П. Белов, «это не просто терминологический вопрос, ибо смешение понятий в терминологии приводит к негативным последствиям для спорящих сторон: задерживается защита их прав и они несут излишние материальные потери119..
9.2.Преимущества международного коммерческого арбитража
В юридической литературе обращается внимание на наличие у арбитражной формы рассмотрения международных коммерческих споров определенных преимуществ по сравнению с процессуальной формой рассмотрения таких споров в государственных судах..
Рассмотрим точки зрения ученых по вопросу преимуществмеждународного коммерческого арбитража
Первая точка зрения120
Преимущества международного коммерческго арбитража
Не являются государственными органами, не входят в систему национальных судов конкретного государства, всилу чего они свободны от национальной пристрастности и протекционизма по отношению
к субъектам какого-либо государства
Процессуальная форма разбирательства менее формализована, чем
вгосударственных судах. За сторонами признается право по взаимному соглашению определить место, время, язык разбирательства, а также
урегулировать большинство иных вопросов, связанных с порядком рассмотрения дела
Специализируются, как правило, на рассмотрении определенных категорий споров
За сторонами признается право выбора не только международного коммерческого арбитражного суда, компетентного рассматривать дело, но и арбитров
Рассмотрение дел в осуществляется на основании принципа конфиденциальности
Вынесенное решение значительно проще принудительно исполнить за границей, чем решение государственного суда
119Белов А. П. Международное предпринимательское право.. Практическое пособие.. — М..: Юридический Дом «Юстицинформ», 2001.. — С.. 239..
120Александров Д. П.., Бобков А. В.., Васьковский С. А. Международное регулирование
внешнеэкономической деятельности.. Под ред.. В. С. Каменкова.. М.., 2005.. С.. 593–595..
Преимущества международного коммерческго арбитража
137 
Вторая точка зрения121
Стороны договора больше доверяют арбитражу и арбитрам, которых они сами избирают, чем суду государства ответчика
Внешнеторговый арбитраж и арбитры специализируются на рассмотрении споров по договорным отношениям, связанным
с оборотом товаров и услуг с заграницей
Процесс в судах общей юрисдикции протекает несоизмеримо дольше из-за специализации на делах, не осложненных иностранным элементом, и из-за многоступенчатости процесса
Процесс в судах общей юрисдикции протекает несоизмеримо дольше из-за специализации на делах, не осложненных иностранным элементом, и из-за многоступенчатости процесса
Арбитражный процесс и арбитражные решения обладают свойством дискретности
Стороны спора обязуются исполнять арбитражное решение
Подача иска в суд общей юрисдикции, как правило, влечет за собой нарушение и прекращение деловых отношений между сторонами договора в отличие от рассмотрения спора в порядке арбитража или арбитрами, избранными сторонами для разрешения спора
Решение арбитража окончательно и не подлежит обжалованию
Третья точка зрения122
Привлекательность международного коммерческого арбитража связана со следующими причинами:
1)Нежелание передавать споры на рассмотрение в национальный суд другой стороны;
2)Возможность выбора места разрешения споров;
3)Возможность выбора арбитров;
4)Нейтральность арбитров;
5)Разрешение споров специалистами в соответствующей области;
6)Установление порядка арбитражного разбирательства самими сторонами;
121Бендевский Траян.. Международное частное право.. Учебник.. Перевод с македонского С. Ю. Клейн; Отв.. ред.. Е. А. Суханов.. — М..: Статут, 2005.. — С.. 397–398..
122Брунцева Е. В. Международный коммерческий арбитраж.. Учебное пособие для высших юридических учебных заведений.. — СПб..: Издательский дом «Сентябрь», 2001.. —
С.. 37–39..
138
7)Выбор сторонами применимого материального права.
8)Закрытость арбитражного разбирательства.
9)Окончательность арбитражного решения.
10)Возможность принудительного исполнения арбитражного ре шения практически в любом государстве.
Четвертая точка зрения123
К выгодам и преимуществам относятся следующие обстоятельства:
1)возможность приведения в исполнение арбитражного решения во всех странах-участницах Нью-Йоркской Конвенции 1958 г.;
2)ограничение возможности вмешательства государственных су дов в процедуру арбитражного рассмотрения споров и оспаривания арбитражных решений;
3)ограничение возможности отказа в признании и приведении
висполнение иностранных арбитражных решений;
4)окончательный характер арбитражного решения и достаточно быстрые сроки его вынесения по сравнению с национальными судеб ными системами, где дело (особенно если в нем участвует иностран ное лицо) может рассматриваться годами и направляется из инстанции
винстанцию по многу раз;
5)возможность влиять на состав коллегии арбитров и обеспечить действительно независимое и компетентное рассмотрение спора;
6)простой и неформальный характер арбитражного разбиратель ства, исключающий необходимость изучения и исполнения сложных процессуальных норм и правил, сопровождающих движение дел в го сударственных судах, возможность ведения дела на своем языке или на широко известном языке (английском, немецком, французском), а не государственном языке страны, где происходит рассмотрение спора;
7)упрощенный (по сравнению с процедурами, предусмотренными
вгосударственных судах) порядок сбора доказательств и представле ния документов;
8)возможность привлечения к участию в деле экспертов, являю щихся ведущими специалистами в областях, примыкающих к тематике арбитражного спора;
9)широкие возможности, предоставляемые сторонам дела в выбо ре процедуры и даже сроков проведения арбитражного разбирательства (что невозможно в государственных судах), не говоря уже о далеко иду щих возможностях сторон по выбору применимого права (в том числе
123 Карабельников Б. Р. Признание и приведение в исполнение иностранных арбитражных решений: научно-практический комментарий к Нью-Йоркской конвенции 1958 г.. М..: ЗАО «Юридический Дом «Юстицинформ», 2001.. С.. 10–11..
139 
и процессуального, так как стороны в своем арбитражном соглашении могут свободно согласовать регламент и место проведения арбитража, тем самым предопределяя нормы процессуального законодательства, которые будут использоваться при слушании спора);
10) достаточно конфиденциальный, камерный характер проведе ния арбитражного слушания.
9.3.Теории природы международного коммерческого арбитража
Решение правовых проблем, возникающих в процессе урегулирования спора в международном коммерческом арбитраже зависит от правильного понимания субъектами разбирательства юридической природы данного органа..
Вопрос о правовой природе арбитража, арбитражного соглашения, арбитражного решения берет свое начало с момента появления внешнеторговых арбитражей в XIX в.. в эпоху зарождающегося монополистического капитализма, когда гражданское судопроизводство не могло соответствовать тем требованиям, которые были вызваны потребностями внешнеторгового оборота.. Тем не менее влияние, которое оказали правовые системы государств на становление и развитие международного коммерческого арбитража, является одной из основных причин актуальности проблемы юридической природы арбитража.. Это связано с тем, что законодательство об арбитраже, принимаемое в различных странах, имеет свои особенности, вытекающие, во первых, из традиций,
аво вторых, степени развития материальных условий жизни общества..
Вюридической литературе выделяют четыре основных вида теорий правовой сущности арбитража:
Договорная теория
Договорная теория определения правовой природы арбитража, которая появилась в начале XX века рассматривает арбитраж как договорноправовой институт, промежуточная цель которого состоит в организации процедуры арбитражного разбирательства, а конечная — в разрешении дела по существу124..
Приверженцы данной теории расценивали «арбитражное соглашение, как обычный гражданско-правовой договор, предметом которого
124 Ануров В. Н. Юридическая природа международного коммерческого арбитража.. Вопросы теории и практики.. — М..: «Проспект», 2000.. С.. 26–38..
140
выступает выбор сторонами вида арбитража, времени и места проведения арбитражного разбирательства, определение самой процедуры арбитражного разбирательства и материального права, подлежащего применению арбитрами.. В силу того что в основе арбитражного соглашения лежит воля сторон передать спор на разрешение в арбитраж, договорный характер такого соглашения определяет договорную природу самого арбитража»125.. Арбитражное соглашение и решение международного коммерческого арбитража рассматриваются как две части единого договора — соглашения об арбитраже..
В науке выделяют две группы юридических последствий, наступающих для участников арбитражного разбирательства при последовательном соблюдении договорной теории..
Первая группа юридических последствий относится к международному коммерческому арбитражу:
1)стороны могут самостоятельно определять порядок проведения арбитражного разбирательства;
2)возможность упрощенного порядка исполнения арбитражного решения;
3)основания непризнания и неприведения в исполнение иностран ных арбитражных решений и внутренних арбитражных решений долж ны быть идентичными;
4)арбитры не должны быть связаны коллизионным правом страны места проведения арбитража;
5)если в качестве причины назначения сторонами арбитров явля лось их знание подлежащего применению права, регулирующего спор ные вопросы, то арбитры должны exofficio установить содержание этого права.
Вторая группа юридических последствий относится как к международному, так и внутреннему коммерческому арбитражу:
1)арбитры должны нести ответственность за небрежное, некомпе тентное или недобросовестное исполнение своих функций, выраженное
ввынесении несправедливого решения по существу спора;
2)арбитражное решение не может иметь эффекта resjudicatio126 по аналогии с судебным решением, т. к. является оно является только оформлением окончательной стадии выполнения сторонами граждан
125Николюкин С. В. Международный коммерческий арбитраж.. М. Юстицинформ, 2009.. С.. 90..
126В римском праве положение, в соответствии с которым окончательное решение полномочного суда, которое вступило в силу, является обязательным для сторон спора и не может быть пересмотрено..