Николюкин С.В. - Международный ГП

203

12.6. Отвод арбитров

Любому арбитру может быть заявлен отвод, если имеются обстоятельства, вызывающие оправданные сомнения в его беспристрастности или независимости.. При этом, сторона может заявить отвод назначенному ею арбитру только по основаниям, которые стали известными ей после назначения..

Процедура отвода арбитров в разных странах регулируется национальным арбитражным законодательством, арбитражным регламентом, о применении которого договорились стороны либо соглашением сторон.. Отвод может быть заявлен как до начала арбитражного процесса, так и в ходе его..

Основаниями для отвода арбитров являются:

а) финансовая зависимость, подчиненность и иные профессио­ нальные отношения арбитра с одной из сторон;

б) одна и та же национальность у арбитра и одной из сторон; в) предвзятость или ранее высказанное мнение; г) судебные прецеденты178.

В большинстве стран установлен очень короткий срок для заявления отвода с том, чтобы этот шаг не вызвал существенной задержки арбитражного процесса.. Согласно регламенту МКАС, отвод арбитру может быть заявлен в течение 15 дней после того, как стороне стало известно о сформировании состава арбитража или об обстоятельствах, которые могут служить основаниями для отвода (§ 18)179.. Такой же срок установлен в ЛМАС, Арбитражном регламенте ЮНСИТРАЛ, Международном арбитражном регламенте ААА и ряде других.. МТП и Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты предусматривают 30-дневный срок, а ICSID предписывает заявить отвод «незамедлительно и в любом случае до того, как процесс будет объявлен закрытым» (правило 9 Правил арбитражного рассмотрения споров ICSID) ..

Институт отвода арбитра является одной изгарантией беспристрастного рассмотрения спора, переданного на разрешение международного коммерческого арбитража.. Однако следует признать несо-

178Брунцева Е.  В.  Международный коммерческий арбитраж / Учебное пособие для высших юридических учебных заведений.. СПб..: Издательский дом «Сентябрь», 2001.. — С.. 160–162..

179В соответствии с § 18 Регламента МКАС каждая из сторон вправе заявить об отводе арбитра, если существуют обстоятельства, вызывающие обоснованные сомнения относительно его беспристрастности или независимости, в частности, если можно предположить, что он лично, прямо или косвенно, заинтересован в исходе дела.. Отвод может быть заявлен и в случае, если арбитр не обладает квалификацией, обусловленной соглашением сторон..

204

вершенство норм российского законодательства, в частности, Закона об арбитраже, регулирующих основания отвода арбитров.. К примеру, следовало бы признать, что рассмотрение дела в порядке арбитражного судопроизводства не может осуществляться составом арбитража, в который входят лица, состоящие в родственных отношениях.. В противном случае неизбежно возникает вопрос о самостоятельности арбитров, о том, беспристрастен ли суд, который должен быть основан на полной независимости входящих в его состав лиц.. Это связано с тем, что все арбитры принимают участие в голосовании при принятии решения и, естественно, родственные отношения могут самым непосредственным образом сказаться на результатах такого голосования..

ВЗаконе об арбитраже не установлено, в какой форме лицо должно заявить о наличии обстоятельств, являющихся основанием для его отвода от исполнения обязанностей арбитра.. Также в законе не установлено, в какой форме происходит принятие решения об отводе арбитра.. Представляется, что заявление об отводе может быть сделано заинтересованным лицом как в письменной, так и в устной форме.. Что касается судебного акта, которым оформляется принятие решения о результатах рассмотрения такого заявления, то таким актом, логичнее всего, должно быть определение об удовлетворении заявления об отводе либо определение об отказе в удовлетворении заявления об отводе..

Право заявления отвода избранному арбитру принадлежит стороне только в том случае, если те обстоятельства, которые приводятся ею в качестве оснований для отвода, стали известны этой стороне после избрания ею отводимого арбитра.. Если такие обстоятельства были известны стороне до избрания отводимого арбитра, то сторона имеет право заявлять отвод арбитру.. В этой норме заложена определенная санкция, которая может последовать, если лицо, участвующее в арбитражном разбирательстве, недобросовестно ведет себя в процессе.. Связано это с тем, что если сторона избирает арбитра, зная о наличии препятствующих тому обстоятельств, то на такой стороне и лежит риск отмены компетентным государственным судом вынесенного в ее пользу решения по такому основанию, как незаконность состава арбитража, принявшего решение по делу..

Вдоктрине и правоприменительной практике длительное время наблюдался неоднозначный подход к решению вопроса о том, какой орган должен решать вопрос о компетенции арбитражного суда на рассмотрение дела в случае заявления арбитражу отвода по неподсудности, в частности, вправе ли арбитражный суд сам разрешить вопрос о своей компетенции или же этот вопрос должен решать государственный суд..

205

Например, в некоторых штатах США, вопрос о компетенции арбитражного суда которому заявлен отвод решает государственный суд.. Однако в международных договорах, регулирующих отношения в области арбитража, национальных законах большинства государств, модельных правилах арбитражной процедуры закреплено выработанное первоначально в арбитражной и судебной правоприменительной практике государств континентальной системы права право арбитражного суда самостоятельно решить вопрос о своей компетенции на рассмотрение спора..

Так, п. 1 ст.. V Европейской конвенции устанавливает, что отвод арбитражному суду по неподсудности должен быть заявлен в арбитражном суде не позднее представления соответствующей стороной своего искового заявления или своих возражений по существу дела, если этот отвод основывается на отсутствии или недействительности арбитражного соглашения или утраты им силы, а если он основывается на том, что поставленный вопрос превышает полномочия арбитра, — как только будет поставлен в ходе арбитражного процесса вопрос, который, по мнению выдвигающей возражение стороны, выходит за пределы компетенции арбитра..

Вопросы и задания для самоконтроля

1.Каковы полномочия арбитров?

2.Какие проблемы могут возникать при формировании состава арбитража?

3.Выделите основные способы избрания арбитров?

4.Каковы основные требования, предъявляемые к арбитрам?

5.Что представляют собой списки арбитров?

6.В чем особенности раскрытия информации об арбитрах?

7.Какова процедура отвода арбитров?

Глава 13

Порядок рассмотрения дела и вынесения решения международным коммерческим арбитражем

Ключевые термины и понятия: международный коммерческий арбитраж; этапы арбитражного разбирательства; возбуждение дела; подготовка дела к разбирательству; разбирательство дела по существу; вынесение арбитражного решения; исковое заявление; регламент; отзыв на исковое заявление; формирование состава арбитража; сроки арбитражного разбирательства; доказательства в арбитражном разбирательстве; форма и содержание арбитражного решения; принципы международного коммерческого арбитража; арбитражные расходы и сборы.

13.1.Процедура разбирательства дел в международном коммерческом арбитраже

Средством защиты права в международном коммерческом арбитраже является иск, в связи с этим процессуальная форма арбитражного разбирательства имеет много общего с процессуальной формой искового производства, свойственного национальному гражданскому и арбитражному процессу.. По указанным причинам в международном коммерческом арбитраже применяются многие общие институты искового производства — иск, предмет и основание иска, исковое заявление, доказательства, решение и т.  д..

Разбирательство в международном коммерческом арбитраже, как процедура, представляет собой систему связанных правоотношениями, последовательно сменяющих друг друга действий, направленных на достижение конкретного правового результата.

Международный коммерческий арбитраж осуществляет разбирательство в соответствии с правилами (регламентами) такого суда, если стороны не договорились о применении других правил арбитражного разбирательства.. При этом, такие правила не могут противоречить им-

207

перативным нормам законодательства, не предоставляющим сторонам права договариваться по отдельным вопросам.. В части, не согласованной сторонами и не определенной правилами постоянно действующего международного коммерческого арбитража, а также нормами применимого законодательства, правила арбитражного разбирательства определяются составом международного коммерческого арбитража..

Вопрос о процедуре разбирательства дела в международном коммерческом арбитраже рассмотрим на примере МКАС..

Этапы арбитражного разбирательства

В теории выделяются следующие этапы арбитражного (третейского) разбирательства:

Возбуждение дела в арбитраже

В отличие от государственных судов, связанных строгими процессуальными рамками, в арбитраже отсутствуют какие-либо жесткие требования в отношении процедуры арбитражного разбирательства.. В этом и заключается одна из его наиболее привлекательных сторон..

Точки зрения ученых на возбуждения дела в арбитраже

Некоторые ученые связывают возбуждение производства в арбитраже с заключением арбитражного соглашения.. К примеру, Н.  Н.  Толпакова и А.  Н.  Бойко полагают, что добросовестность принципиально отличает возбуждение третейского разбирательства от односторонней процедуры возбуждения дела в государственном суде180..

180 Толпакова Н.  Н.., Бойко А.  Н.  Основные начала третейского разбирательства // Развитие альтернативных форм разрешения правовых конфликтов.. — Саратов, 2000.. Ч.. 2.. — С.. 110..

208

О.  Ю.  Скворцов отмечает, что в третейском судопроизводстве подача искового заявления не всегда является исходной точкой процесса181, а лишь юридическим фактом, являющимся основанием для возбуждения третейского процесса, рассматривающего третейское соглашение, что, по его мнению, весьма существенно отличает третейское разбирательство от гражданского (арбитражного) процесса182..

М.  А.  Дубровина считает, что возбуждение третейского производства связано не с заключением арбитражного соглашения, а с особым процессуальным актом, и в качестве отличительного признака арбитражного разбирательства, по сравнению с рассмотрением гражданских дел в судах, отмечает предъявление истцом иска уже в начавшемся процессе, т.  е.. после назначения арбитров и формирования арбитражного суда183..

Е.  В.  Брунцева, полагает, что арбитраж начинается с направления одной стороной заявления или иного требования об арбитраже в адрес другой стороны или в арбитражное учреждение, предусмотренное соглашением сторон184..

Национальные законы и арбитражные регламенты, как правило, подробно не регулируют порядок разбирательства дела в арбитраже, ограничиваясь общими указаниями на необходимость учета при определении такого порядка соглашения сторон, обеспечения процессуального равенства и т.  д..

Арбитражный процесс обычно начинается в тот день, когда просьба истца о передаче спора в арбитраж была получена ответчиком.. Как показывает практика, просьба об арбитраже обычно представляет собой письменный документ, в котором истцом кратко излагаются:

данные о месте нахождения сторон;суть тех правоотношений, которые существуют между ним и от-

ветчиком;характер допущенного ответчиком нарушения;

предложения относительно разрешения спора (например, о разрешении спора арбитражем в составе трех независимых арбитров) ..

В зависимости от содержания арбитражного соглашения сторон просьба об арбитраже может быть направлена истцом:

181Скворцов О.  Ю.  Комментарий к Федеральному закону «О третейских судах в Российской Федерации» — М.., 2003.. — С.. 166..

182Скворцов О.  Ю.  Третейское разбирательство предпринимательских споров в России: проблемы, тенденции, перспективы.. — М..: ВолтерсКлувер, 2005.. — С.. 447..

183Дубровина М.  А.  Международный коммерческий арбитраж в Швейцарии: Автореф.. дисс.. … канд.. юрид.. наук.. — М.., 2001.. — С.. 18–19..

184Брунцева Е.  В.  Международный коммерческий арбитраж.. Учебное пособие для высших юридических учебных заведений.. — СПб..: Издательский дом «Сентябрь», 2001.. — С.. 145..

209

а) в постоянно действующий арбитражный центр (например,

вМКАС). В этом случае после проверки соблюдения истцом необхо­ димых формальностей (уплата необходимых сборов, уточнение места нахождения ответчика и т. п.) просьба об арбитраже направляется се­ кретариатом арбитражного центра ответчику, которому предлагается

вопределенный срок сообщить о своей позиции в связи с просьбой об арбитраже;

б) непосредственно самому ответчику с просьбой сообщить свое мнение о возможности проведения арбитража, а также предложения, например, по кандидатурам арбитров, месте проведения устных слу­ шаний и т. п.

в) иному органу, который произведет назначение арбитров.

Следует отметить, что соглашением сторон может быть установлен иной порядок, касающийся начала арбитражного разбирательства.. Например, стороны могут определить, что началом арбитражного разбирательства будет считаться день представления истцом ответчику искового заявления с приложением доказательств, подтверждающих исковые требования185..

Исковое заявление

Арбитражное разбирательство в международном коммерческом арбитраже начинается подачей искового заявления.. При этом, датой подачи искового заявления считается день его вручения МКАС, а при отправке искового заявления по почте — дата штемпеля почтового ведомства места отправления..

Большинство арбитражных регламентов предусматривает, что заявление об арбитраже должно содержать информацию о сторонах спора, арбитражном соглашении, любых процессуальных договоренностях, уже существующих между сторонами или предлагаемых истцом, изложение существа спора и требований истца и т.  п..

Регламент МКАС

Согласно § 9 Регламента МКАС исковое заявление должно содержать:

а) наименование, почтовые адреса, номера телефонов, факсов и адреса электронной почты сторон;

б) требование истца;

185 Комментарий к Закону Российской Федерации «О международном коммерческом арбитраже»: постатейный, научно-практический / Под ред.. А.  С.  Комарова, С.  Н.  Лебедева, В.  А.  Мусина/ Сост.. Г.  В.  Севастьянов.. — СПб..: АНО «Редакция журнала «Третейский суд», 2007.. — С.. 96–97..

210

в) обоснование компетенции МКАС; г) изложение фактических обстоятельств, на которых основаны

исковые требования; д) подтверждающие эти обстоятельства доказательства;

е) обоснование исковых требований с учетом применимых норм права;

ж) цену иска; з) расчет суммы каждого требования;

и) перечень документов, прилагаемых к исковому заявлению.

Исковое заявление подписывается полномочным лицом с документальным подтверждением его полномочий..

Если это следует из соглашения сторон, в исковое заявление включаются сведения касательно формирования состава арбитража, в частности об избранном истцом арбитре или запасном арбитре..

Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ

В соответствии со ст.. 18 если исковое заявление не включено в уведомление об арбитраже, то в течение срока, устанавливаемого арбитражным судом, истец направляет ответчику и каждому из арбитров исковое заявление в письменной форме.. К этому заявлению должна быть приложена копия договора и арбитражного соглашения, если оно не содержится в договоре..

Исковое заявление должно включать:наименования и адреса сторон;

изложение обстоятельств, подтверждающих исковые требования;

спорные вопросы;содержание исковых требований..

Истец может приложить к своему исковому заявлению все документы, которые он считает относящимися к делу, или может сделать ссылку на документы или другие доказательства, которые он представит в дальнейшем..

Арбитражный регламент Европейской экономической комиссии ООН

В соответствии со ст.. 15 истец должен представить арбитрам в течение срока, который будет ими установлен, в требуемой арбитрами количестве экземпляров письменное исковое заявление, содержащее следующие данные:

наименования, адреса и занятия сторон;краткое изложение обстоятельств дела;