§ 4. Существенные условия договора финансирования

под уступку денежного требования

С учетом содержания п. 1 ст. 432 ГК РФ существенными являются условия, необходимые и достаточные для того, чтобы договор считался заключенным и тем самым способным породить права и обязанности у его сторон <1>.

--------------------------------

<1> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М.: Статут, 1998. С. 238.

Из определения договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга) следует, что к его существенным условиям помимо цены относятся предмет договора и уступка денежного требования.

Условия договора факторинга, в том числе условие о его предмете, определяют содержание обязательства, которое по своей сути является не чем иным, как договором-правоотношением, возникающим из этой сделки и содержащим в себе такие элементы, как субъект, объект, содержание (права и обязанности сторон договора), санкция <1>.

--------------------------------

<1> См.: Иоффе О.С. Обязательственное право. М.: Юридическая литература, 1975. С. 12 - 16.

В связи с этим условие о предмете является существенным только на стадии возникновения договорного обязательства, т.е. при вступлении договора факторинга в силу.

Отсюда следует, что предмет в качестве одного из элементов договорного обязательства не выделяется, поскольку на той стадии, когда договор факторинга уже заключен и представляет собой правоотношение, место предмета занимает объект.

В настоящее время существуют две основные точки зрения на объект правоотношения: "вещная" и "поведенческая" <1>.

--------------------------------

<1> Сенчищев В.И. Объект гражданского правоотношения. Общее понятие // Актуальные вопросы гражданского права / Под ред. М.И. Брагинского; Исследовательский центр частного права; Российская школа частного права. М.: Статут, 1998. С. 109 - 161.

Ученые, отстаивающие первую концепцию, считают, что "объект правоотношения - это предмет, на который направлена деятельность субъектов правоотношения..." <1>. При этом под предметом правоотношения понимаются вещи, т.е. предметы материального мира.

--------------------------------

<1> Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. М., 1974. С. 202 - 204.

Другая точка зрения включает в понятие объекта правоотношения не только предметы материального мира и продукты творческой деятельности человека, но и само человеческое поведение. В связи с этим в качестве объекта гражданского правоотношения рассматривается "поведение его субъектов, направленное на различного рода материальные и нематериальные блага..." <1>.

--------------------------------

<1> Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 1. М.: Проспект; Теис, 1996. С. 78.

Для определения объекта правоотношения, складывающегося в рамках финансирования под уступку денежного требования, более точно подходит вторая точка зрения, поскольку он в себя включает не только денежные требования, но и соответствующие действия сторон.

В качестве аналогии можно привести договор купли-продажи векселя. Договор купли-продажи является консенсуальным, и его объект (если рассматривать договор как правоотношение) включает в себя поведение, т.е. действия сторон, направленные на передачу векселя, принятие его в собственность и уплату за него денежных средств. При этом сам вексель представляет собой ничем не обусловленное обязательство денежного характера, выраженное в материальной форме, на которое направлено поведение сторон такого договора (продавца и покупателя). Следовательно, в объект договора как правоотношения, а также в его предмет как двусторонней сделки включается сам вексель по аналогии с денежным требованием в рамках договора финансирования под уступку денежного требования. При этом не имеет значения, что вексель в отличие от денежного требования в рамках факторинга является ценной бумагой.

Таким образом, при рассмотрении данной договорной конструкции как правоотношения его объект совпадает с предметом договора факторинга как двусторонней сделки.

Обратимся к содержанию предмета договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга).

Одним из его элементов является денежное требование (п. 1 ст. 826 ГК РФ), представляющее собой имущественное право, которое в силу п. 1 ст. 129 ГК РФ имеет такую отличительную черту, как отчуждаемость, т.е. возможность отделения от личности его носителя для передачи третьему лицу. В рамках договора факторинга имущественные права представляют собой "платежные обязательства контрагентов клиента, вытекающие... из заключенных им договоров..." <1>.

--------------------------------

<1> Комаров А.С. Финансирование под уступку денежного требования // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: Текст. Комментарии. Алфавитно-предметный указатель. М., 1996. С. 447.

В рамках договора факторинга могут уступаться как существующие, так и будущие денежные требования.

Под существующими денежными требованиями понимаются обязательства, срок платежа по которым уже наступил, а под будущими - право на получение платежа по которым возникнет через определенное время (п. 1 ст. 826 ГК РФ).

Денежные требования, как существующие, так и будущие, должны быть определены в договоре финансирования под уступку денежного требования (факторинга) таким образом, чтобы была возможность идентифицировать существующий долг в момент заключения соглашения между сторонами, а будущий - не позднее, чем в момент его возникновения. В противном случае если право не является неопределенным и неопределимым, т.е. основания считать сделку по уступке лишенной условия о предмете <1>, а договор факторинга - незаключенным.

--------------------------------

<1> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. С. 378.

В целях идентификации уступаемых денежных требований представляется целесообразным либо указывать в договоре реквизиты существующих требований, ссылаясь на конкретные договоры купли-продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг), из которых они вытекают, либо ссылаться на вид продукции или на событие, с которым связано возникновение денежного обязательства.

В соответствии с п. 2 ст. 827 ГК РФ к уступаемому по договору финансирования под уступку денежного требования (факторингу) денежному требованию предъявляется еще одно условие - его действительность на момент цессии.

Согласно указанной норме денежное требование считается действительным, если клиент обладает правом на его передачу, т.е. имеет соответствующий титул, и в момент уступки ему не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять.

Следующим элементом предмета договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга) является сделка по уступке денежных требований (цессия), которая "определяет юридическую сущность договора факторинга" <1>.

--------------------------------

<1> Суханов Е.А. Финансирование под уступку денежного требования // Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. М.И. Брагинского. М., 1998.

Цессия представляет собой одну из форм перемены лиц в обязательстве, на основании которой первоначальный кредитор (цедент) передает новому кредитору (цессионарию) принадлежащее ему право (требование) к должнику.

В соответствии со ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Как мы видим, из определения уступки права не вытекает четкое указание на характер сделки, в рамках которой она должна совершаться. Именно в связи с этим в российской гражданско-правовой доктрине до сих пор ведутся дискуссии относительно сущности цессии и той формы, которой она должна соответствовать.

Фактически существующие по указанному поводу точки зрения сводятся к следующему: одни ученые предлагают рассматривать цессию как самостоятельный гражданско-правовой договор наряду с иными, поименованными в ГК РФ, а другие - некой абстракцией, которая приобретает правовое значение только в рамках отдельных гражданско-правовых договоров в качестве одного из их элементов.

Первая точка зрения не в полной мере укладывается в рамки законодательства, особенно учитывая то, что Гражданский кодекс Российской Федерации закрепил возможность оборота имущественных прав, помимо финансирования под уступку денежного требования, в рамках таких договоров, как купля-продажа (п. 4 ст. 454) и дарение (абз. 1 п. 1 ст. 572).

В этой связи можно утверждать, что цессия представляет собой правовую конструкцию общего характера, которая находит свое отражение в качестве отдельного элемента в рамках гражданско-правовых договоров, предусматривающих переход имущественных прав. В связи с этим нельзя согласиться с решением ФАС Западно-Сибирского округа, в котором содержится вывод о том, что "по своему содержанию договор о факторинге является договором цессии и, следовательно, должен соответствовать требованиям главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации" <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22 июня 2000 г. по делу N Ф04/1556-332/А70-2000.

Таким образом, уступка денежного требования (цессия) является основным элементом договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга). Однако она имеет ряд существенных отличий от общегражданской цессии, регулируемой гл. 24 ГК РФ:

1) по договору финансирования под уступку денежного требования основанием для перехода прав(-а) требования является договор.

В отличие от этого цессия может совершаться также на основании закона (п. 1 ст. 382 ГК РФ);

2) в рамках договора финансирования под уступку денежного требования имеет место сингулярное правопреемство, которое касается отдельного денежного требования или отдельной группы требований.

Таким образом, уступка права в рамках договора факторинга представляет собой выделение из состава принадлежащего клиенту на основании договоров поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг) субъективного гражданского права отдельного правомочия - денежного требования (долга), которое передается финансовому агенту в обмен на предоставление последним денежных средств;

3) уступка прав(-а) требования по договору факторинга всегда носит возмездный характер, поскольку целью договора является деятельность, связанная с финансированием финансовым агентом клиента;

4) цессия в договоре факторинга может носить обеспечительный характер (п. 2 ст. 831 ГК РФ);

5) в отличие от общегражданской цессии право требования по договору факторинга может быть уступлено только лицу, обладающему специальной правоспособностью;

6) уступаемое право требования по договору факторинга носит исключительно денежный характер, в то время как в рамках общегражданской цессии могут уступаться различные права требования, не имеющие денежного характера;

7) по общему правилу дальнейшая переуступка прав требования по договору факторинга не допускается (ст. 829 ГК РФ).

Анализ ст. 831 Гражданского кодекса Российской Федерации позволяет говорить о двояком характере отношений, складывающихся в процессе перехода денежных требований в рамках договора финансирования под уступку денежного требования.

С одной стороны, речь идет о продаже долга. Примером здесь может служить описанный А.Л. Маковским случай, в соответствии с которым кредитор при наличии вступившего в законную силу решения арбитражного суда о взыскании денежных средств уступает долговое требование финансовому агенту за 2/3 его реальной стоимости <1>.

--------------------------------

<1> Пример взят из статьи А.Л. Маковского "О концепции и некоторых особенностях второй части Гражданского кодекса" // Вестник ВАС РФ. 1996. N 5. С. 103 - 104.

С другой стороны, клиент может уступить финансовому агенту денежное(-ые) требование(-я) к должнику в качестве обеспечения исполнения своих обязательств перед фактором.

Вывод о возможности считать уступку прав(-а) требования, совершаемую в рамках договора факторинга, отдельным способом обеспечения исполнения обязательств основывается на том, что их перечень не является исчерпывающим (п. 1 ст. 329 ГК РФ). Таким образом, в случае исполнения клиентом обязательств перед финансовым агентом последний обязан вернуть ранее уступленное(-ые) право(-а) требования.

Однако данный вывод вступает в противоречие с судебной практикой. В частности, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации отказался признать действительность цессии, по условиям которой кредитор через какое-то время должен был вернуть уступленное ему право <1>.

--------------------------------

<1> Вестник ВАС РФ. 1996. N 11. С. 76.

Из изложенного следует, что назрела острая необходимость на законодательном уровне определить соотношение положений гл. 24 и 43 ГК РФ. Для решения поставленной задачи целесообразно было бы установить приоритет норм гл. 43 путем включения в гл. 24 ГК РФ соответствующего положения.

При уступке прав(-а) требования, совершаемой в рамках договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга), большое значение приобретает момент перехода прав(-а) финансовому агенту.

Переход прав по общему правилу считается состоявшимся либо с момента передачи прав и (или) финансирования клиента, либо с момента заключения договора, в зависимости от того, является ли сделка реальной или консенсуальной. При этом стороны, основываясь на принципе свободы договора, могут определить по соглашению между собой иной момент перехода прав(-а), например указав точный срок.

Особую важность для правоприменительной практики представляет вопрос, связанный с моментом уступки в рамках договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга) будущих прав.

В соответствии с п. 2 ст. 826 ГК РФ будущее денежное требование считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных сумм, которые являются предметом цессии, предусмотренной договором. При этом не требуется дополнительного оформления уступки.

Как мы видим, переход будущего права, а следовательно, и момент вступления уступки в юридическую силу связаны с моментом его возникновения, поскольку в момент соглашения оно отсутствует в имущественной массе клиента.

Таким образом, момент уступки существующих и будущих денежных требований также не связан с уведомлением должника о совершенной в рамках договора факторинга цессии.

Однако исполнение должником обязательств в пользу финансового агента во многом зависит от осведомленности первого об имевшей место уступке прав (ст. 830 ГК РФ). При этом законодательством четко не определены требования, которым должно соответствовать уведомление.

В указанной выше норме говорится лишь о том, что в уведомлении должно быть определено денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж. Кроме того, в ней закреплено, что должника может уведомить как клиент, так и финансовый агент (в зависимости от того, на кого возложена по договору данная обязанность).

В связи с этим требуется законодательно урегулировать порядок уведомления должника о произошедшей уступке.

Пока его нет, можно высказать следующие рекомендации.

Уведомление должно иметь письменную форму, содержать указание на дату его составления, включать в себя сведения о договоре факторинга, об уступленном денежном требовании, о финансовом агенте (включая его наименование с указанием на организационно-правовую форму), а также должно быть подписано уполномоченным лицом (в зависимости от содержания договора - либо клиентом, либо финансовым агентом) и скреплено соответствующей печатью.