§ 2. Виды договора финансирования под уступку

денежного требования

В настоящее время в мировой практике широко применяются несколько типов договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга):

Полный и неполный факторинговые договоры

Полный факторинг, или "old-line factoring", исторически получил распространение в странах общего права.

Такой вид договора имеет место в тех случаях, когда финансовый агент (фактор) принимает на себя обязательство делькредере, что подразумевает под собой отсутствие у него возможности предъявления регрессного требования к клиенту при невыполнении обязательства должником. Кроме того, именно в рамках полного факторинга фактор обязуется оказывать клиенту дополнительные услуги.

Как правило, такой вид договора широко практикуется при постоянных или достаточно прочных деловых контактах между финансовым агентом и клиентом и включает в себя все долги клиента (как существующие, так и будущие).

Разновидностями полного факторинга являются:

1) сплит-факторинг (split factoring), или "разделенный факторинг". Суть его заключается в том, что клиент уступает права требования не одному, а нескольким финансовым агентам, с тем чтобы не ошибиться в выборе фактора, среди которых также имеет место специализация (зависит от сферы бизнеса, к которой относятся долги);

2) соглашение об открытом оптовом факторинге, в соответствии с которым финансовый агент приобретает неоплаченные долговые требования, а клиент, в свою очередь, обязуется выполнять функцию агента по их инкассированию. Как правило, на уступаемом счете-фактуре делается надпись об уступке, но вместо обязанности уплатить по долговому документу фактору на нем указывается, что денежные суммы должны быть переведены клиенту, выступающему в качестве его представителя. Указанная надпись по своей правовой сути очень близка понятию "индоссамент", совершаемому на ценных бумагах;

3) факторинг с участием банка ("bank participation factoring"), в соответствии с которым финансирование клиента фактором, производимое путем его авансирования, обеспечивается с участием третьей стороны - банка, который выступает в качестве ссудодателя. Его механизм достаточно прост: клиент уступает дебиторскую задолженность финансовому агенту на регулярной основе. Долги, подлежащие уплате, в свою очередь, передаются ссудодателю (банку) в качестве средства обеспечения уплаченных в виде ссуды средств. При этом фактор берет на себя обязанность следить за тем, чтобы все суммы, уплачиваемые должниками по долгам, которые были уступлены, перечислялись ссудодателю напрямую, а также периодически представлять последнему отчеты, содержащие информацию о суммах, которые могут быть получены от должников в целях уплаты авансовых платежей клиенту.

В отличие от полного факторинга неполный факторинг (recourse factoring) характеризуется тем, что клиент продолжает нести ответственность по уступленным денежным требованиям перед финансовым агентом в случае их неисполнения должником, а финансовый агент, как правило, не оказывает клиенту иные финансовые услуги.

В настоящий момент в России наибольшее распространение получил recourse factoring, поскольку он дает возможность финансовому агенту снизить свои предпринимательские риски, связанные с возможной неоплатой должником уступленных денежных прав требования. Правомерность включения в договор факторинга условия об ответственности клиента за исполнимость должником денежного требования подтверждается решением ФАС Московского округа <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление ФАС Московского округа от 23 июля 2004 г. по делу N КГ-А40/5427-04.

Внутренний и международный факторинг

Факторинг считается внутренним, если клиент и должник по основному договору, а также финансовый агент находятся в одной стране и осуществляют расчеты между собой в валюте этой страны.

При международном факторинге, наоборот, всегда присутствует какой-либо иностранный элемент (место заключения или исполнения договора и т.д.).

Открытый (disclosed factoring) и

скрытый (confidential factoring) факторинг

Они различаются по наличию или отсутствию в договоре условия о необходимости уведомления должника о состоявшейся уступке права требования финансовому агенту.

При открытом факторинге на уступаемом документе ставится пометка об уступке права на получение долга в пользу финансового агента. Получив соответствующее уведомление (либо от клиента, либо от фактора), должник осуществляет платежи финансовому агенту.

При скрытом факторинге, наоборот, должник не уведомляется о происшедшей по договору уступке долговых требований и продолжает платить клиенту, который, в свою очередь, обязуется переводить полученные средства на счет финансового агента. Таким образом, клиент выступает в качестве доверительного собственника или агента фактора.

Исходя из императивного характера п. п. 2 и 3 ст. 830 ГК РФ, которые напрямую связывают обязанность должника произвести платеж финансовому агенту с условием его письменного уведомления о состоявшейся цессии, на первый взгляд может показаться, что указанный договор заключать нельзя.

Однако в связи с тем, что неуведомление или несвоевременное уведомление должника о совершенной уступке денежного(-ых) требования(-й) не делает сделку цессии недействительной и позволяет последнему освободиться от лежащего на нем обязательства путем его исполнения клиенту (п. 3 ст. 830 ГК РФ), клиент и финансовый агент вправе заключить договор факторинга на конфиденциальной основе, указав в нем порядок взаиморасчетов.

Факторинг с предварительной оплатой (advance factoring)

и с определенным сроком платежа (maturity factoring)

В первом случае фактор осуществляет финансирование клиента путем предварительной оплаты уступаемых ему клиентом прав требования к должнику, а во втором - в определенный договором срок (как правило, после получения денежных средств от должника).

При предварительной оплате финансовый агент сразу финансирует клиента, фактически покупая его требования. Сумма финансирования представляет собой фиксированный процент от суммы денежного требования (как правило, 75 - 90%). Впоследствии предварительная оплата компенсируется за счет платежей, произведенных должником. Оставшиеся 10 - 25%, за вычетом издержек финансового агента, перечисляются, как правило, после оплаты должником суммы долга или в иной указанный в договоре финансирования под уступку денежного требования (факторинга) срок.

При отсутствии предварительной оплаты сумма финансирования (за минусом издержек) перечисляется клиенту на определенную дату или по истечении определенного времени. Этот срок называется фиксированным сроком финансирования (fixed maturity period), который может и изменяться.