Яворский И.К. Международно-правовые основы сотрудничества государств

22

экстрагирование, приготовление, предложение, в том числе предложение с целью продажи, распространение, продажу, поставку на любых условиях,

посредничество, переправку, транзитную переправку, транспортировку, им-

порт или экспорт любого наркотического средства или любого психотропно-

го вещества в нарушение положений Конвенции (ст. 3). Если сравнить этот перечень с перечнем деяний в Конвенциях о борьбе с актами ядерного терро-

ризма 2005 г. и о физической защите ядерного материала и ядерных устано-

вок 1979 г., то обнаруживается много сходства. В то же время Конвенция

2005 г. закрепляет более узкий перечень действий, которые, впрочем, охва-

тываются перечнем Конвенции 1979 г. При этом Конвенция 2005 г. связывает совершение таких действий с вполне определенными мотивами и целями, ко-

торые можно охарактеризовать как террористические. Очевидно, что, не-

смотря на разный характер самих объектов, различия в негативных послед-

ствиях их незаконного использования, международное право запрещает сходные действия. В обоих случаях незаконными признаются действия,

направленные не только на владение, но и на перемещение объектов, смену ими фактических владельцев вне установленных процедур.

Таким образом, хотя Конвенции 1979 и 2005 гг. не закрепляют термин

«незаконный оборот ядерных материалов», полагаем, что сходность правона-

рушений с правонарушениями, запрещаемыми в тех конвенциях, где понятие незаконного оборота раскрывается, позволяет применить доктринальную аналогию.

Однако отсутствие в нормах международного права четкого определения незаконного оборота ядерных материалов не способствует юридической определённости и единообразному применению соответствующих международно-правовых норм. Ситуацию усугубляет то,

что в Конвенциях 1979 и 2005 гг. имеются расхождения относительно перечня действий, признаваемых незаконными формами обращения с ядерными материалами.

23

Попытки дать обобщенное понятие незаконного оборота ядерных материалов имели место также в рамках отдельных актов «мягкого» международного права, решений международных организаций, в частности,

Международного агентства по атомной энергии. Так, изданный МАГАТЭ в

2007 году глоссарий специальных терминов, используемых организацией в рамках своей деятельности, а также в рамках переговоров, закрепил, что незаконным оборотом ядерных материалов и радиоактивных веществ является их получение, обладание, использование, передача или удаление без разрешения17.

Во внутренних документах МАГАТЭ TECDOC18 по противодействию незаконному обороту ядерных материалов и радиоактивных веществ пред-

ставлено другое толкование понятия. Согласно этим документам, термин

«незаконный оборот» не следует понимать, как охватывающий все несанкци-

онированные действия, связанные с ядерными материалами, независимо от их типа и причин, поскольку большинство из них требует лишь администра-

тивного внимания уполномоченных государственных органов – националь-

ных регуляторов в области ядерной энергии, а не внимания правоохрани-

тельных органов. В данном случае под незаконным оборотом предлагается рассматривать лишь откровенно преступную деятельность, влекущую уго-

ловные наказания на основе норм национального права19.

Эта деятельность, в соответствии с документами МАГАТЭ, должна включать:

17Доступен на сайте www.pub.iaea.org

18Технические доклады МАГАТЭ, имеющие информационное значение и рекомендательный характер для государств-членов организации.

19См.: Предотвращение непреднамеренного перемещения и незаконного оборота радиоактивных материалов (IAEA-TECDOC-1311/R), МАГАТЭ, Вена 2003. http://www-pub.iaea.org/MTCD/publications/PDF/te_1311r_web (Дата обращения -

20.07.2012 г.); Обнаружение радиоактивных материалов на границе (IAEA- TECDOC-1312/R), МАГАТЭ, Вена 2003. http://wwwpub.iaea.org/MTCD/publications/PDF/te_1312r_web (Дата обращения - 20.07.2012 г.);

Реагирование на события, связанные с непреднамеренным перемещением или нез а- конным оборотом радиоактивных материалов (IAEA-TECDOC-1313/R), МАГАТЭ,

Вена 2003. http://www-pub.iaea.org/MTCD/publications/PDF/te_1313r_web (Дата об-

ращения - 20.07.2012 г.).

24

- подрывную деятельность, такую как нарушение мер по контролю за нераспространением (поскольку она подрывает соответствующие междуна-

родные усилия);

- прочие реальные или потенциальные злонамеренные действия, имею-

щие целью нанести ущерб людям или окружающей среде;

- извлечение незаконной прибыли, такой как прибыль от продажи ядер-

ных материалов;

-невыполнение предписанных обязательств по захоронению с целью уклонения от соответствующих затрат;

-нарушение транспортных регулирующих положений.

Таким образом, МАГАТЭ в своих рекомендательных документах пред-

лагает государствам исходить из относительно узкого понимания незаконно-

го оборота ядерных материалов как преступления. Однако действующие международно-правовые акты содержат более широкий перечень действий,

которые государства должны признавать в своем национальном законода-

тельстве правонарушениями и преступлениями.

Как уже отмечалось выше, международные акты рассматривают незаконную деятельность, связанную с ядерными материалами, как совокупность отдельных действий, потенциально способных причинить вред жизни или здоровью населения, а также направленных на понуждение отдельных лиц, государств или международных организаций к совершению определенных действий. В частности, такими действиями Конвенция 1979 г.

называет получение, владение, использование, передачу, кражу, перенос,

пересылку, перемещение, присвоение (в том числе путем обмана),

видоизменение, уничтожение или распыление ядерного материала.

Конвенция 2005 г. закрепляет более узкий перечень деяний, которые,

впрочем, охватываются перечнем Конвенции 1979 г. Так, Конвенция о борьбе с актами ядерного терроризма упоминает только о незаконном владении и использовании ядерного материала. При этом Конвенция 2005 г.

25

связывает совершение таких правонарушений с вполне определенными мотивами и целями, которые можно охарактеризовать как террористические.

Таким образом, объективная сторона правонарушений, связанных с незаконной деятельностью в отношении ядерных материалов, представлена весьма широким кругом действий. Учитывая, что нормы международного права не закрепляют общепризнанного понятия незаконного оборота ядерных материалов, это ставит вопрос о том, все ли действия, закрепленные в качестве противоправных в соответствии с Конвенциями 1979 и 2005 г.г.,

составляют такой оборот?

Деяния, предусмотренные Конвенциями 1979 и 2005 г.г., можно рассматривать в двух аспектах: статическом и динамическом. В первом случае действия, связанные с незаконной деятельностью в отношении ядерных материалов, представлены незаконным их владением. Второй случай охватывает все остальные закрепленные международными актами действия.

Под статическим аспектом следует понимать отсутствие каких-либо активных действий субъекта с целью воспользоваться ядерным материалом,

который у него находится. Полагаем, что данным термином охватывается и другое действие, которое часто упоминается в качестве элемента составов преступлений, связанных с незаконным оборотом каких-либо предметов, а

именно – хранение. Кроме того, в качестве частного случая владения ядерным материалом следует рассматривать и его укрывательство, т.е.

умышленное создание условий, препятствующих его обнаружению в случае,

когда ведутся целенаправленные поиски. При этом укрывательство,

применительно к данной ситуации, есть лишь форма пособничества в совершении основного правонарушения. Статическая форма незаконной деятельности в отношении ядерных материалов может иметь место, когда субъект не совершал никаких других действий, способствовавших обретению им такого материала, т.е. не похищал его, не присваивал, не приобретал и т.д.

Это возможно в случае, к примеру, находки, когда лицо точно знало о ее

26

характере. Не совершая никаких других действий, не имея намерений каким-

либо иным образом использовать ядерный материал, такое лицо просто владеет им, совершая еще одно уже упомянутое правонарушение – незаконное хранение. Совершенно очевидно, что такие действия, хотя и несут в себе общественную опасность, но являются менее общественно опасными по сравнению с динамическими формами незаконной деятельности в отношении ядерных материалов, которые указаны в Конвенциях 1979 и 2005 гг.

Динамические формы незаконной деятельности предполагают совершение каких-либо действий в отношении ядерного материала.

Содержание рассматриваемых конвенций дает основание говорить, что среди таких действий есть как заведомо незаконные (т.е. нарушающие какое-либо право, к примеру, право собственности), так и те, которые могут рассматриваться в качестве незаконных при определенных обстоятельствах

(например, в случае отсутствия у субъекта специальных полномочий). К

заведомо незаконным действиям в отношении ядерного материала можно отнести его кражу и присвоение, в том числе путем обмана. К действиям,

которые рассматриваются как незаконные в специальных случаях, следует отнести использование, передачу, перенос, пересылку, перемещение,

видоизменение, уничтожение или распыление ядерного материала.

Конвенции не конкретизируют понятия рассматриваемых правонарушений, что позволяет государствам-участникам в своем внутреннем законодательстве, а также правоприменительной практике трактовать их по-разному. Так федеральное законодательство Соединенных Штатов Америки не закрепляет ответственность за собирательное деяние, а

содержание статей весьма казуистично. Однако перечень наказуемых дей-

ствий существенно меньше, чем предусматривается Конвенцией 1979 г. В

соответствии со ст. 223 Закона США об атомной энергии 1954 г., наказуемым является несоблюдение предписаний об охране здоровья, неполучение лицензий на атомные устройства, нарушение предписаний о регистрации

28

преступлениями или правонарушениями по законодательству государств-

участников. Это означает, что государства дали согласие на имплементацию,

и каждое из указанных действий должно предусматривать ответственность за их совершение. Также такое положение подразумевает закрепление в диспозициях статей, устанавливающих ответственность, перечня действий в том виде, в каком он закреплен в соответствующих нормах международного права.

Полагаем, что возможны два варианта решения проблемы отсутствия унификации в вопросах имплементации. Первый путь должен предусматривать внесение в Конвенцию 1979 г. положения об обязательности закрепления в диспозициях статей национального законодательства, устанавливающих ответственность за незаконный оборот ядерных материалов, перечня действий в том виде, в каком он закреплен в соответствующих нормах международного права. Второй путь – это сохранение существующего положения, когда государства-участники закрепляют действия в соответствии с собственными законодательными особенностями или особенностями правоприменения, но при этом они должны делать об этом оговорки при присоединении к Конвенции.

Отдельного внимания заслуживает проблема в определении общего понятия, связанного с правонарушением в отношении ядерных материалов.

Ни Конвенция 1979 г., ни Конвенция 2005 г. не закрепляют в качестве неза-

конных такое действие как незаконная покупка или продажа ядерных мате-

риалов. Вместе с тем, именно такие действия более всего способствуют со-

вершению иных преступлений, а именно: похищения материалов, их исполь-

зования в террористических целях и т.д. Кроме того, именно незаконная куп-

ля-продажа формирует нелегальный рынок ядерных материалов с соответ-

ствующими его участниками – продавцами, покупателями и посредниками.

Фактически, данные действия составляют единое взаимосвязанное целое и в совокупности с другими незаконными действиями имеют признаки незакон-

ного оборота. Данное обстоятельство выводит нас на другую проблему –

29

проблему противодействия организованной преступности, для представите-

лей которой нелегальный рынок ядерных материалов является одной из наиболее выгодных сфер теневого бизнеса. Отсутствие в международных ак-

тах указания на то, что покупка или продажа ядерных материалов вне уста-

новленного порядка является правонарушением, приводит к тому, что одни государства устанавливают за такое правонарушение ответственность в каче-

стве самостоятельного элемента незаконного оборота, а другие - нет. Между тем, незаконная купля-продажа имеет гораздо большую общественную опас-

ность по сравнению с некоторыми другими формами, т.к. корыстный мотив является сильным стимулятором активности правонарушителей; они более мотивированы и менее опасаются последствий, предвидя вознаграждение, а

следовательно, действуют более уверенно. Об этом, в частности, упоминают специалисты в области уголовного права, которые исследуют практические аспекты привлечения лиц к ответственности за рассматриваемые действия21.

Следует отметить, что в юридической и экономической теории термин

«оборот» используется для обозначения процесса перехода прав на объекты,

а равно физической передачи таких объектов, осуществляемого на возмезд-

ной основе22. Оборот предполагает заключение сделок, возникновение у участников прав и обязанностей. Соответственно незаконный оборот подра-

зумевает те же признаки, но процесс лежит вне плоскости закона. К примеру,

нарушается установленный порядок действий, объектом оборота становятся предметы, выведенные из него или ограниченные в таковом. В случае с ядер-

ными материалами имеет место последняя ситуация, когда в обращении находится предмет, ограниченный в обороте. Фактически действие ничем в своей сущности не отличается от законного оборота, но осуществляется не

21См.: Ковалева Р.Р. Уголовная ответственность за преступления, связанные с оборотом ядерных материалов и радиоактивных веществ. Дис. ... канд. юрид. наук.

С. 134-138.

22См. например: Полуяхтов, И.А. Гражданский оборот имущественных прав. Дисс. канд. юрид. наук. Екатеринбург. 2002. С. 34-39.

30

уполномоченными субъектами и в порядке, не предусмотренном законода-

тельством.

Таким образом, говорить о незаконном обороте любого объекта нельзя без упоминания про передачу таких объектов, осуществляемую на возмезд-

ной основе. Безусловно, классическое понятие оборота может охватывать и другие действия, которые, в отличие от незаконной купли-продажи, нашли закрепление в Конвенции 1979 г.

Конвенции 1979 и 2005 годов, не закрепляя прямого обязательства гос-

ударств по преследованию данных действий, фактически, оставляют вне международного регулирования противодействие незаконной купле-продаже ядерных материалов.

Следует отметить, что государства-участники в своем национальном уголовном законодательстве иногда расширяют перечень наказуемых дей-

ствий и включают в него отдельные элементы оборота. Так, в соответствии со ст. 220 Уголовного кодекса РФ, наказуемым является приобретение ядер-

ных материалов. Однако термин «приобретение» предполагает лишь одну из составляющих процесса оборота, а именно - участие покупателя. Приобрести что-либо означает получить искомое в свою собственность или фактическое обладание. Но этим термином могут обозначаться разные деяния. В частно-

сти, приобретение может быть возмездным и безвозмездным. В последнем случае приобретение тождественно получению. Для юридической квалифи-

кации деяния как элемента оборота важно в том числе, чтобы приобретение было также и возмездным. Таким образом, отечественное законодательство,

устанавливая ответственность за незаконное приобретение ядерных материа-

лов, криминализирует любую форму приобретения вне установленных пра-

вил и процедур. Однако, как уже отмечалось выше, купля-продажа ядерных материалов потенциально несет большую степень общественной опасности,

чем другие формы незаконной деятельности в отношении таких материалов.

Не вдаваясь в подробности квалификации по уголовному законодательству РФ, отметим, что в рассматриваемых международно-правовых актах приоб-