Общество с дополнительной ответственностью

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) – коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, солидарно несущими субсидиарную ответственность по ее обязательствам своим имуществом в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал (см. ст.95 ГК).

Кратность определяется самими участниками и отражается в уставе (например, 2-, 3-, 5-кратный размер к вкладу). Таким образом, конкретная ответственность участника зависит, во-первых, от размера его вклада в уставный капитал и, во-вторых, от размера кратности, предусмотренной в уставе общества.

Указанная ответственность наступает лишь при недостаточности имущества самого общества для покрытия возникших у него долгов, т.е. в субсидиарном порядке. Таким образом, ответственность участников в ОДО остается ограниченной – взыскание по долгам общества не может быть обращено на все их имущество. Так, если установлен трехкратный по отношению к вкладам размер ответственности, то при неполном взыскании с общества по долгам кредиторы вправе обратить взыскание на имущество участника стоимостью до трехкратного размера вклада. Необходимо также указать и на то, что при банкротстве одного из участников его ответственность по долгам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам (учредительными документами могут быть установлены и иные правила).

В остальном статус этого хозяйственного общества аналогичен статусу общества с ограниченной ответственностью, что влечет применение к нему и соответствующих правовых норм (п.3 ст.95 ГК РФ).

6. Акционерное общество

Акционерное общество (АО) – коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам и несущими риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (см. ст.96-104 ГК РФ).

Регламентируют деятельность акционерных обществ Гражданский кодекс РФ и Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ³¹.

Акционерные общества подразделяются на открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО). Открытые АО вправе продавать акции всем желающим, закрытые вправе распределять акции только между учредителями или иным заранее определенным кругом лиц.

В открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционера на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

В случае если акционеры общества и (или) общество не воспользовались преимущественным правом приобретения предлагаемых для продажи акций в течение двух месяцев со дня соответствующего извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу.

Срок осуществления преимущественного права должен быть не менее 10 дней. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.

Если указанный порядок нарушен, то любой акционер (или общество) вправе в течение трех месяцев с момента, когда он узнал либо должен был узнать о допущенном нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на себя прав и обязанностей покупателя.

Уступка указанного преимущественного права не допускается.

В ОАО акционеры вправе сами свободно отчуждать принадлежащие им акции как другим акционерам, так и третьим лицам. Это обязывает к публичному ведению дел. Последнее состоит в обязательной ежегодной открытой публикации для всеобщего сведения годового отчета, бухгалтерского баланса и счета прибылей и убытков (подтвержденных независимым аудитом).

Количественный состав ОАО не ограничивается. В ЗАО – количество участников и источники формирования уставного капитала изначально ограничены. По российскому законодательству закрытое общество не может состоять более чем из 50 участников³².

Минимальный размер уставного капитала ОАО должен быть не менее 100 000 рублей, ЗАО – 10 000 рублей.

При создании акционерного общества учредители заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия³³.

Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Учредительным документом акционерного общества является устав, утвержденный учредителями (п.3 ст.98 ГК РФ). Заключаемый же учредителями договор, определяющий порядок осуществления ими деятельности по созданию общества (п.1 ст.98 ГК РФ), по своей юридической природе является не учредительным, а договором о совместной деятельности (п.1 ст.1041 ГК РФ). В момент регистрации АО как юридического лица этот договор прекращается и потому не может определять статус созданного с его помощью общества.

В уставе АО наряду с общими сведениями, которые необходимо указывать в учредительных документах всякого юридического лица, должны содержаться условия о категориях выпускаемых акций, их количестве и номинальной стоимости; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решение по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества должны также содержаться иные сведения, предусмотренные законом об акционерных обществах (п.3 ст.98 ГК РФ; п.3 ст.11 Закона об акционерных обществах).

В случае если в уставном капитале общества определенная доля принадлежит государству (муниципальному образованию), то устав общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом («Золотая акция») (см. ст.11 Закона об АО). Внесение в Устав общества сведений о «Золотой акции» или об исключении из него этих сведений осуществляется на основании соответственно решения Правительства Российской Федерации, органа государственной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления.

При учреждении АО все его акции первоначально должны быть распределены среди его учредителей. До оплаты 50 процентов акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества (абз.2 п.3 ст.2 Закона об АО). Закон требует оплатить первые 50% акций в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Остальные 50% акций должны быть оплачены в течение года (ст.34 Закона об АО)³⁴. Законом об АО допускается возможность установления уставом не только количества и номинала акций, приобретенных акционерами (размещенных акций), но и некоторого количества акций, предполагаемых к дополнительному размещению в будущем (объявленных акций).

Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязано принять меры, предусмотренные законом, и в частности уменьшить свой уставный капитал и зарегистрировать это уменьшение установленным порядком. В случае, если размер уставного капитала составит величину, меньшую, чем предписано законом, общество подлежит ликвидации.

Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды:

• до полной оплаты всего уставного капитала;

• если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов (ст.102 ГК).

Акционерное общество вправе увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. Увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его полной оплаты.

В случаях и в порядке, предусмотренных законом об акционерных обществах, и уставом общества может быть установлено преимущественное право акционеров, владеющих простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями, на покупку дополнительно выпускаемых обществом акций (п.3 ст.100 ГК РФ).

Акционерное общество вправе уменьшить уставный капитал путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества.

Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом законом об акционерных обществах. Права кредиторов в случае уменьшения уставного капитала общества или снижения стоимости его чистых активов определяются законом об акционерных обществах³⁵.

Уменьшение уставного капитала акционерного общества путем покупки и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена в уставе общества и только после уведомления об этом его кредиторов.

Согласно ст.30 Закона об акционерных обществах, в течение трех рабочих дней после принятия обществом решения об уменьшении его уставного капитала оно обязано сообщить о таком решении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, и дважды с периодичностью один раз в месяц поместить в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление об уменьшении его уставного капитала³⁶.

Долю акционера в уставном капитале общества удостоверяют акции. При учреждении АО все его акции первоначально должны быть распределены среди учредителей. Открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного капитала. Не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (ст.96 ГК РФ).

Акции подразделяются на обыкновенные и привилегированные. Обыкновенные акции дают право на участие в управлении обществом. Привилегированные – не дают права на участие в управлении обществом³⁷, но предоставляют право на преимущественное получение дивидендов в твердо установленном размере и преимущественное получение части имущества АО, оставшегося после ликвидации общества.

Доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества не должна превышать двадцати пяти процентов (п.1 ст.102 ГК РФ).

Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к обществу допускается в случае их размещения посредством закрытой подписки. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, дополнительных акций – решением об их размещении. Оплата иных эмиссионных ценных бумаг может осуществляться только деньгами.

Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества.

Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями.

При оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом директоров (наблюдательным советом) общества³⁸. При оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не установлено федеральным законом. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.

В АО с числом участников 50 и менее создается двухзвенная структура управления: общее собрание и исполнительный орган; в АО с числом участников более 50 дополнительно создается наблюдательный совет, как постоянно действующий орган акционеров, контролирующий управляющих (директоров) общества. Таким образом, в ОАО появляется трехзвенная структура управления. (Российское законодательство отождествляет наблюдательный совет с советом директоров, помимо этого он может состоять на одну четверть из членов исполнительного органа) (п.2 ст.66 Закона об АО). Общее собрание акционеров имеет исключительную компетенцию, определенную законом (п.1 ст.103 ГК РФ, ст.48 Закона об АО). Она включает право на:

• изменение устава, в т.ч. размера уставного капитала;

• реорганизацию и ликвидацию общества;

• избрание наблюдательного совета, исполнительного органа, ревизионной комиссии (ревизора) (последние вопросы могут быть решены и наблюдательным советом), а также досрочное прекращение их полномочий;

• утверждение годового отчета и баланса общества;

• распределение прибылей и убытков;

• совершение некоторых крупных сделок и др.

Общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, прямо не отнесенным законом к его компетенции.

Наблюдательный совет («совет директоров») общества тоже имеет исключительную компетенцию, определяемую законом и уставом общества (п.2 ст.103 ГК РФ, ст.65 Закона об АО). В нее обычно входят:

• вопросы подготовки и созыва общего собрания;

• образование исполнительного органа и досрочное прекращение его полномочий;

• использование резервных и иных фондов общества;

• утверждение внутренних документов общества;

• дача согласия на заключение некоторых сделок;

• выдача рекомендаций по размеру дивиденда и порядку его выплаты и др.

Исполнительный орган АО может быть единоличным (директор, генеральный директор), либо коллегиальным (правление, дирекция). Однако единоличный орган должен быть у общества всегда, а коллегиальный – в случаях, предусмотренных уставом. По решению общего собрания, полномочия исполнительного органа могут быть переданы наемному управляющему (индивидуальному предпринимателю или коммерческой организации) (абз.3 п.3 ст.103 ГК РФ; абз.3 п.1 ст.69 Закона об АО).

В обществе должен вестись реестр акционеров (ст.44 Закона об АО). В реестре должны фиксироваться и все сделки акционеров по отчуждению (приобретению) акций общества.

Участники АО обладают всеми правами участников обществ и товариществ, предусмотренных п.1 ст.67 ГК РФ. Важным правом акционеров является право требования аудиторской проверки деятельности АО. В соответствии с п.5 ст.103 ГК РФ аудиторская проверка деятельности акционерного общества, в том числе и не обязанного публиковать для всеобщего сведения отчетные документы, должна быть проведена во всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале составляет десять или более процентов. Владельцы привилегированных акций общества (по которому общество гарантирует получение заранее определенного дивиденда) по общему правилу не имеют права голоса на общем собрании (за исключением случаев, предусмотренных п.3-5 ст.32 Закона об АО, когда у них право голоса появляется).

Акционеры несут обязанность лишь по оплате приобретенных ими акций общества.

При слиянии и присоединении двух или нескольких АО между ними необходимо заключение соответствующего гражданско-правового договора, который определяет порядок конвертации (обмена) акций каждого общества в акции нового или другого общества.

При разделении и выделении из акционерного общества других акционерных обществ принимается решение общего собрания реорганизуемого, таким образом, общества о порядке конвертации его акций в акции создаваемых обществ (ст.15-19 Закона об АО).

АО может преобразоваться в общество с ограниченной или с дополнительной ответственностью, в производственный кооператив либо некоммерческое партнерство (п.2 ст.104 ГК РФ; п.1 ст.20 Закона об АО), но не в товарищество.