Глава 2. Общее учение о праве § 1. Происхождение права

Право является одним из древнейших явлений человеческой культуры, которое возникло несколько тысячелетий назад вместе с государством. Право и государство являются неразделимыми явлениями, но одновременно вполне самостоятельными, имеющими свои собственные структуру, содержание и назначение. До происхождения государства, первобытнообщинное общество не имело такого специфического регулятора как право, однако уже тогда человек, находясь в обществе, испытывал необходимость регламентации своей жизни, то есть устанавливал определенные нормы: религиозных нормы, нормы-обычаи, нормы-традиции.

Появление примитивных регуляторов (в науке их называют мононормами) было вызвано потребностями организации первобытного общества.

Чертам первобытного общества являлись:

1) потребность в отправлении религиозных культов шаманами для отвода от племени болезней, для удачи в охоте;

2) потребность в разделении функций между всеми членами сообщества: вождь являлся руководителем, шаман – духовным советником и наставником, мужчины являлись воинами и охотниками, а женщины хранительницами очага;

3) потребность в наказании провинившихся с целью предупреждения новых нарушений как со стороны самого нарушителя, так и со стороны остальных представителей рода.

Однако характер мононорм, которые являлись прототипами норм права, заключался в том, что они не носили системного характера, были жестко связаны с представлениями древнего человека о природе, самом человеке, племени. Иными словами, носили преимущественно религиозный, мифологизированный характер и напрямую были связаны с обычаями, традициями и верованиями конкретного рода.

Все свое существование человек преимущественно провел в темные времена – времена без государства и права, однако, как уже было неоднократно отмечено, 10.000 лет назад ситуация коренным образом изменилась – появились первые государства. Именно в процессе становления государства (появления слоя профессиональных управленцев) возникла потребность в регулировании общественных отношений на качественно ином уровне. В руках небольших людских групп концентрировались достаточно обширные властные полномочия. Такая концентрация требовала приложения особых усилий для управления подвластными, поскольку под властью небольших групп собиралось множество прежде разрозненных племен, которые, порой, имели свои собственные обычаи и традиции, отличные от тех, которые им пытались навязывать чужаки. Все это потребовало создания специальных общеобязательных и принудительно-властных норм – правовых норм, которые являлись едиными для всех. Таким образом, на заре государства право выполняло роль института, который предотвращал возникновение конфликтов в еще рыхлых, хрупких государствах.

В чем заключаются основные отличия мононорм от норм права? Во-первых, принуждение к исполнению предписаний норм права исходит от специально созданных органов публичной власти, а принуждение к исполнению мононорм – от всего племени, рода. Во-вторых, нормы права создаются по воле государства, а мононормы рождаются стихийно в первобытном обществе. В третьих, нормы права получают свое воплощение в специально изданных актах (законах, постановлениях, распоряжениях), а мононормы не получают какого-либо внешнего выражения, а передаются «от отца к сыну». В-четвертых, нормы права выражают волю господствующих кругов, а мононормы выражают волю всего племени.

Отличие мононорм от норм права
	Мононорма	Норма права
Способ образования	Складывается стихийно на основе мифологии и обычаев	Является воплощением воли публичной власти (аппарата управления)
Способ фиксации	Нигде не фиксируется, передаются со слов от одного членам рода к другому	Фиксируется в специальных актах (носят прескриптивный характер – от латинского praescriptum – предписание)
Порядок осуществления принуждения	Принуждение осуществляется всеми членами общества	Принуждение осуществляется только компетентными органами
По содержанию	Выражает волю племени (представителей рода)	Выражает волю властвующих
Возникновение	Возникает вместе с обществом	Возникает вместе с государством

Таблица 21. Отличие мононорм от норм права

Древнейшие правовые памятники первых государства (Законы вавилонского царя Хаммурапи, Законы Ману в Индии) свидетельствуют о том, что право как регулятор общественных отношений долгое время не мог освободиться от пережитков древних, темных времен, а именно от влияния обычаев, традиций и религиозных воззрений древнего человека.

Сегодня мононормы можно встретить лишь в самых отдаленных уголках нашей планеты, на территориях, где проживают дикие племена, находящиеся еще на стадии первобытнообщинной организации экономического производства.

Развитие права неразрывно связано с развитием государства, поскольку с переходом государства от одного историко-экономического типа к другому право также изменяется под воздействием определенных политических, социальных и экономических факторов. Иными словами, конкретный тип государства выступает своего рода призмой, преломляющей право, изменяющей его в некоторых непостоянных чертах, но не изменяющей его сути. Так, например, рабовладельческое право кардинально отличается от права современного мира. При рабовладельческом строе большая часть людей находятся в положении не субъектов права, а объектов, их статус приравнивается к статусу вещей – человека можно продать, обменять, собственники рабов имели право жизни и смерти над своим имуществом – рабами. Современное право не просто принципиально отвергает институт рабства, но и преследует любые попытки осуществления правомочий присущих праву собственности в отношении другого человека. Такое преследование осуществляется в порядке, определенном законом.

Поскольку право, как и государство, является многогранным явлением, в современной юридической науке существует множество концепций и взглядов, которые по-своему объясняют происхождение права. В таблице 22 приведены основные концепции происхождения права.

Концепции происхождения права
Название концепции	Содержание концепции	Представители
Теологическая	Право создано божеством, сверхъестественной силой	Ф. Аквинский, Ф. Альбин (Алкуин)
Естественно-правовая	Право есть воплощение добра и справедливости. Человек от рождения свободен и обладает наравне с остальными членами общества равными правами и обязанностями	Сократ, Платон, Аристотель, Ш. Монтескье, А. Н. Радищев, Ж.-Ж. Руссо, Дж. Локк
Легистская	Государство является машиной подавления, которая диктует населению свою волю. Право является приказом суверена, его волей	Г. Кельзен, П. И. Новгородцев, Г. Ф. Шершеневич
Психологическая	Право является продуктом переживаний людей, его содержание и развитие предопределяется психологией населения	Л.И. Петражицкий, Г. Тард
Историческая	Право возникает в результате необходимости урегулирования усложнившихся общественных отношений в историческом процессе	Ф.К. Савиньи, Р. Иеринг
Марксистская	Право выступает лишь в качестве инструмента подавления одного класса другим. Право вторично по отношению к государству	К. Маркс, Ф. Энгельс

Таблица 22. Основные концепции происхождения права