10. Преторские средства защиты.

Помимо исков для защиты нарушенных прав можно было использовать другие средства – неисковые средства защиты. Все они по происхождению преторские средства защиты.

1. STIPULATIO — стипуляция — клятва, которую даёт должник присутствии претора. В этой клятве он обязуется совершить определённые действия в пользу кредитора. Например, STIPULATIO POENAE (штрафная стипуляция — в рамках неё должник даёт клятву запалатить штраф кредитору в случае неисполнения договора). Это средство защиты превентивного характера.

2. INTERDICTUMИ - интердикт – приказ претора, адресованный правонарушителю, в котором претор требует

- прекращения правонарушения,

- совершения правонарушителем определенных действий в пользу пострадавшего (передача вещи, уплата неустойки). По своей сути интердикт был аналогом иска. Отличия:

1. Интердикт – средство административной защиты, а иск – средство административно – судебной защиты.

2. Интердикт основан на принципе IN FACTUM, а иск на принципе IN IUS.

3. Иски защищают практически все нарушенные права, а интердикты лишь некоторые. (?)

4. Исковая защита более надежная, так как интердикт направлен против лица, не имеющего спорное имущество.

Виды интердиктов:

* о восстановлении владения: когда лицо утратило вещь и требует её возвращения (например, при краже)

* об удержании владения: когда лицо сохранило владение вещью, но встречает препятствия в её использовании

Интредикт получает название по имени претора, который впервые использовал его в своем эдикте (например, интердикт Сальвия INTERDICTUM SALVIANUM: для защиты прав залогодержателя в ипотеке)

3. RESTERUCIO - принудительный возврат сторон сделки в первоначальное правовое положение. Основания для применения: 1. Заключенная сделка нарушает принцип доброй совести и справедливости (например, если сделка совершена с душевнобольным/малолетним). 2. Наличие ущерба у истца от такой сделки.

Для применения реституции требовалось, чтобы потерпевшая сторона обратилась с просьбой о применении реституции к претору. Существовало две формы ее применения. По общему правилу применялась реституция в натуре, то есть стороны возвращали свое положение в натуральной форме. Иначе реституция в форме денежной компенсации (компенсационная реституция). Особый вид — реституция дара (применялась в пакте дарения). Отличия:

- неблагодарное поведение одаряемого (оскорбления, телесные повреждения)

- возникала только в натуре

4. Введение кредитора (истца) во владение имуществом должника (ответчика) MISSIO IN POSSESIONEM. Применялось в формулярном процессе для обеспечения явки ответчика в судебный магистрат.

11.Презумпции и фикции.

12. Легисакционный и экстраординарный процессы.

I. Легисакционный LEGIS ACTIO — предусмотренный в Законе 12 таблиц, просуществовал до середины 2 века до н.э.

- процесс эпохи Цивильного права, архаический, крайне формальный;

- участники — только квириты и латины (иностранцы не участвовали)

- могли применяться только законные иски

- процесс двустадийный:

* IN IURE — административный (предварительная стадия рассмотрения дела; правовая квалификация дела)

? - предусмотрен ли иск в Законе 12 таблиц (если нет, процесс окончен)

? - соблюдена ли потрепевшим форма обращения к претору с просьбой о предоставлении защиты (например, в законе 12 таблиц был предусмотрен деликтный иск о возмещении вреда, причиненного вырубкой деревьев. А у потерпевшего была вырублена виноградная лоза. Он должен был называть претору виноградную лозу деревом).

Если оба вопроса решены положительно, тогда претор совершает номинацию NOMINATIO – назначение судьи.

* IN IUDICIO — судебный: судья рассматривает дело по существу, проверяя факты. Вторая стадия должны была проходить до захода солнца, но судья мог назначить новый срок. Завершался второй этап судебным решением SENTENTIA, которое вступало в силу немедленно и не могло быть обжаловано.

- явка ответчика обеспечивалась силой истца при надобности без причинения вреда здоровью (то есть отвечает истец)

- если ответчик проигрывал, взыскание обращалось на его личность

- этот процесс не знал добровольного процессуального представительства, заочного производства, института апелляции.

II. Экстраординарный процесс.

Был введен в 294 году н. э. по конституции императора Диоклетиана, которая вводит принципиально новый вид процесса.

- Это одностадийный процесс. Причем дело слушается в судебном магистрате (административном органе).

- Претор теперь дает правовую квалификацию дела, рассматривает факты, выносит решение, контролирует исполнение.

- Сохраняется заочное производство, но меняется процедура обеспечения явки ответчика: теперь сам магистрат должен известить ответчика о том, что в отношении него подан иск по какому поводу. Оповещение не менее чем за 4 месяца до рассмотрения дела.

- процесс становится полностью письменным и платным, прения сторон заносятся в протокол. За подачу иска тоже надо заплатить пошлину.

- процесс перестает быть публичным – закрытый. В нем могли участвовать стороны процесса, особо почетные лица. Вызывались свидетели.

- в рамках этого процесса появляется институт аппеляции, то есть возможность обжаловать вынесенное решение в вышестоящую инстанцию, однако в отношении к предъявлению аппеляции существуют ограничения. По сроку подачи – 10 дней (по нему же вступает в силу). По количеству – по одному делу не более двух.

- не имела право на аппеляцию проигравшая сторона, если решение выносилось заочно, и эта сторона отсутствовала на процессе. Сторона, проигравшая аппеляционный процесс, должна была заплатить сумму, вдвое превышающую первоначально проигранную.